Keď sa podnikatelia rozhodnú formalizovať svoje obchodné operácie, obchodná realita často prebieha rýchlejšie ako proces právneho založenia spoločnosti. Zabezpečenie obchodných priestorov, nákup počiatočného inventára a prijatie zamestnancov sú častými nevyhnutnosťami, ktoré nemôžu vždy čakať na finalizáciu zakladacích dokumentov notárom. Aby sa vyhovelo tejto obchodnej naliehavosti, holandské právo obchodných spoločností uznáva BV in oprichting (často skrátene BV io), čo sa prekladá ako súkromná spoločnosť s ručením obmedzeným zakladajúca sa spoločnosť.
Tento mechanizmus umožňuje zakladateľom konať v mene zamýšľanej spoločnosti ešte predtým, ako formálne existuje. Prevádzkovanie podniku v tejto prechodnej fáze však so sebou prináša významné právne dôsledky. Zákonný rámec má za cieľ uľahčiť obchodné činnosti a zároveň chrániť tretie strany, ktoré uzatvárajú zmluvu so subjektom, ktorý ešte nezískal právnu subjektivitu. Navigácia v tejto fáze si vyžaduje presné pochopenie rozdelenia zodpovednosti, mechanizmov ratifikácie a prísnych zákonných povinností uložených zakladateľom a riaditeľom. Nepochopenie týchto pravidiel často vedie k neúmyselnej osobnej zodpovednosti, čo z nich robí opakujúcu sa a kritickú tému v holandských obchodných sporoch.
Právne postavenie zakladajúcej sa BV
Základnou zásadou holandského práva obchodných spoločností je, že zakladajúca spoločnosť nemá právnu subjektivitu (rechtspersoonlijkheid). Keďže ešte nie je samostatnou právnickou osobou, zakladajúca spoločnosť nemôže samostatne vlastniť práva, preberať povinnosti ani nadobúdať majetok. Právna subjektivita sa získa až v okamihu formálneho založenia spoločnosti. Podľa článku 2:175 BW si toto založenie prísne vyžaduje vyhotovenie notárskej zápisnice zakladateľmi.
Okrem toho, aby sa vytvoril platný subjekt, stanovy (statuten) obsiahnuté v tejto listine musia spĺňať špecifické zákonné požiadavky. Podľa článku 2:177 BW musia stanovy jednoznačne uvádzať názov spoločnosti, jej sídlo v Holandsku a jej obchodný účel.
Pri analýze právneho postavenia a súvisiacich rizík zakladajúcej spoločnosti musia právni odborníci jasne rozlišovať medzi dvoma samostatnými prechodnými fázami. Prvou je fáza pred založením spoločnosti, ktorá pokrýva obdobie od počiatočného rozhodnutia o založení spoločnosti až po vyhotovenie notárskej zápisnice. Počas tohto obdobia subjekt neexistuje a zakladatelia fungujú podľa špecifického režimu zodpovednosti upravujúceho úkony pred založením spoločnosti. Druhou je fáza po založení spoločnosti, ale pred registráciou. V tomto období spoločnosť získala právnu subjektivitu prostredníctvom notárskej zápisnice, ale formálna registrácia v holandskom obchodnom registri ešte len prebieha. Hoci obe fázy vystavujú konajúce strany osobnej zodpovednosti, právny základ a povaha rizík sa medzi týmito dvoma obdobiami výrazne líšia.
Ako začať formovať BV: Praktické kroky
Proces legálneho a praktického založenia súkromnej spoločnosti s ručením obmedzeným (BV) v oblasti obchodovania si vyžaduje starostlivú postupnosť a dokumentáciu. Táto fáza začína v momente, keď potenciálni zakladatelia urobia jasné a preukázateľné rozhodnutie založiť spoločnosť s ručením obmedzeným a začnú s prípravami. To zahŕňa určenie navrhovanej štruktúry akcií, vypracovanie stanov spoločnosti a vymenovanie prvých štatutárnych riaditeľov. Keďže formálne založenie spoločnosti s ručením obmedzeným (besloten vennootschap oprichten) vyžaduje prísne dodržiavanie zákonných formalít, je včasné zapojenie notára podľa občianskeho práva mimoriadne. Notár je zodpovedný za vypracovanie notárskej zápisnice a zabezpečenie splnenia všetkých zákonných požiadaviek. Modernizácia korporátnych postupov tento proces zefektívnila; podľa článku 2:175a BW je teraz možné založenie spoločnosti uskutočniť aj prostredníctvom elektronickej notárskej zápisnice. Tento digitálny pokrok výrazne skrátil čas potrebný na založenie spoločnosti a zmenšil zraniteľné okno pred založením spoločnosti.
Od okamihu prijatia rozhodnutia až do podpísania listiny môžu zakladatelia alebo zamýšľaní riaditelia uzatvárať zmluvy. Zákon im umožňuje vykonávať právne úkony pred založením spoločnosti (rechtshandelingen vóór oprichting), platia však prísne pravidlá identifikácie. Konajúca strana sa musí voči protistranám nepretržite a explicitne identifikovať ako konajúca v mene konkrétnej zamýšľanej spoločnosti. V praxi sa to dosahuje pripojením označenia „namens [Názov spoločnosti] BV io“ ku všetkej korešpondencii, zmluvám a faktúram. Nedôsledné používanie tohto označenia vytvára nebezpečnú nejednoznačnosť, pokiaľ ide o to, či bol právny úkon vykonaný osobne alebo v mene zakladajúcej spoločnosti, čo často vedie k priamej osobnej zodpovednosti bez možnosti, aby spoločnosť neskôr prevzala zmluvu.
Kapitálové požiadavky zohrávajú v tejto základnej fáze tiež kľúčovú úlohu. Po zavedení legislatívy flex-BV v roku 2012 bol zrušený povinný minimálny základný kapitál vo výške 18 000 EUR. Stanovy však musia stále špecifikovať schválený kapitál a všetky vydané akcie musia byť splatené pri založení spoločnosti. Zmluvy týkajúce sa vydania akcií a akýchkoľvek nepeňažných vkladov musia byť starostlivo zdokumentované a priložené k notárskej zápisnici v súlade s článkom 2:204 BW.
Po vyhotovení notárskej zápisnice čelia novovymenovaní riaditelia okamžitej administratívnej povinnosti. Musia bezodkladne dokončiť registráciu spoločnosti (handelsregister inschrijving BV) registráciou spoločnosti a uložením overenej kópie notárskej zápisnice v Obchodnej komore. Doba medzi počiatočným rozhodnutím obchodovať ako BV.io a touto konečnou registráciou sa môže pohybovať od niekoľkých dní do niekoľkých týždňov. Právnici dôrazne odporúčajú podnikateľom, aby každý deň v tomto období považovali za obdobie zvýšeného vystavenia sa zodpovednosti a požadovali dôkladnú dokumentáciu a dôsledné používanie označenia „io“ na signalizáciu všetkým tretím stranám, že právnická osoba ešte formálne neexistuje.
Právne úkony pred založením spoločnosti: Zákonný rámec článku 2:203 BW
Základný mechanizmus upravujúci transakcie pred založením spoločnosti je stanovený v článku 2:203 BW. Tento článok vyvažuje obchodnú potrebu pripraviť sa na obchodné operácie s potrebou ochrany veriteľov. Stanovuje, že právne úkony vykonané v mene BV pri založení spoločnosti zaväzujú spoločnosť iba vtedy, ak spoločnosť tieto úkony výslovne alebo implicitne ratifikuje (bekrachtiging rechtshandeling) po svojom formálnom založení spoločnosti. Ratifikácia funguje ako právny mostík; prenáša práva a povinnosti vyplývajúce z predzakladacej zmluvy z konajúcej osoby priamo na novozaloženú spoločnosť.
Mechanizmus nie je automatický. Kým nedôjde k platnej ratifikácii, zákonná situácia podľa prvého odseku článku 2:203 BW je prísna: osoba, ktorá vykonala právny úkon v mene zakladajúcej spoločnosti, je spoločne a nerozdielne zodpovedná spolu s ostatnými konajúcimi osobami. To znamená, že protistrana môže konajúcu osobu vymáhať za plné plnenie alebo náhradu škody, ak spoločnosť neprevezme zmluvu.
Ratifikácia môže mať dve formy: výslovnú alebo implicitnú. Výslovná ratifikácia zahŕňa jasné písomné vyhlásenie novozaloženej spoločnosti voči protistrane, v ktorom potvrdzuje, že preberá práva a povinnosti vyplývajúce z konkrétnej zmluvy pred založením spoločnosti. Implicitná ratifikácia sa naopak vyvodzuje zo správania spoločnosti po založení spoločnosti. Ak nová spoločnosť začne plniť zmluvu – napríklad platením nájomného za komerčný prenájom podpísaný počas fázy io alebo zasielaním faktúr pod menom spoločnosti na základe zmluvy pred založení spoločnosti – súdy to vo všeobecnosti interpretujú ako implicitnú ratifikáciu.
Holandský Najvyšší súd však stanovil prísne hranice týkajúce sa spôsobu oznamovania ratifikácie. V prelomovom rozhodnutí z roku 2017 Najvyšší súd rozhodol, že ratifikácia musí byť v zásade adresovaná protistrane a tá ju musí aj skutočne prevziať. Vnútorné uznesenie spoločnosti o ratifikácii zmluvy alebo samotné prevzatie povinností bez toho, aby to bolo navonok zrejmé tretej strane, nestačí na zbavenie konajúceho zakladateľa jeho spoločnej a nerozdielnej zodpovednosti. Protistrana musí byť objektívne informovaná o tom, že právnická osoba formálne prevzala zmluvný vzťah.
Osobná zodpovednosť konajúcej osoby
Rámec zodpovednosti pre osoby konajúce v mene zakladajúcej spoločnosti je zámerne prísny. Základné pravidlo je jednoznačné: osoba, ktorá uzatvára zmluvu, je spoločne a nerozdielne zodpovedná, kým spoločnosť účinne neschváli právny úkon. Táto dočasná osobná zodpovednosť sa stane trvalou, ak sa od zamýšľaného procesu založenia spoločnosti upustí. Ak sa zakladatelia rozhodnú nepokračovať alebo ak notár odmietne vyhotoviť listinu, spoločnosť nikdy nebude existovať, aby mohla ratifikovať zmluvy. V dôsledku toho všetky záväzky zostávajú trvalo viazané na konajúcu osobu, ktorá musí plniť zmluvy zo svojho osobného majetku.
Komplikácie často vznikajú, keď sa spoločnosť, ktorá je nakoniec založená, podstatne líši od subjektu pôvodne plánovaného počas rokovaní pred založením spoločnosti. Právna doktrína vyžaduje, aby bola ratifikácia platná, musela existovať „dostatočná identita“ (voldoende identiteit) medzi zamýšľaným BV io a formálne založeným BV. Súdy posudzujú túto identitu porovnaním názvu spoločnosti, účelu spoločnosti, štruktúry akcionárov, zloženia manažmentu a registrovaného sídla. Ak zakladateľ rokuje o zmluve pre technologický startup, ale nakoniec založí realitnú holdingovú spoločnosť pod iným názvom s rôznymi zainteresovanými stranami, protistrana môže úspešne argumentovať, že ratifikujúci subjekt nemá dostatočnú identitu. V takýchto scenároch sa ratifikácia považuje za neplatnú a konajúca osoba si ponecháva plnú osobnú zodpovednosť.
Aj keď založenie a ratifikácia prebehnú bezchybne, konajúca osoba nie je úplne zbavená rizika. Tretí odsek článku 2:203 BW zavádza zákonnú normu Beklamel, ktorá je kľúčovou ochranou pre veriteľov. Toto pravidlo stanovuje, že aj po platnej ratifikácii zostáva konajúca osoba spoločne a nerozdielne zodpovedná za škody, ak vedela alebo mala rozumne vedieť, že novozaložená spoločnosť nebude schopná splniť prevzaté záväzky. Zákon chráni tretie strany pred zakladateľmi, ktorí vedome presúvajú neudržateľné dlhy do prázdnej korporátnej schránky. Okrem toho zákon stanovuje silnú dôkaznú domnienku v prospech veriteľa: ak je spoločnosť vyhlásená za konkurz do jedného roka od jej založenia, zákon automaticky predpokladá, že konajúca osoba mala túto predchádzajúcu vedomosť o hroziacej platobnej neschopnosti. Vyvrátenie tejto domnienky na súde je notoricky ťažké a vyžaduje si presvedčivé dôkazy o nepredvídaných vonkajších okolnostiach.
Registrácia v obchodnom registri a článok 2:180 BW
Po vyhotovení notárskej zápisnice a získaní právnej subjektivity spoločnosťou sa fáza pred založením spoločnosti končí, ale okamžite sa otvára okno sekundárnej zodpovednosti. Zákon ukladá novovymenovanému predstavenstvu prísnu povinnosť zaregistrovať spoločnosť v holandskom obchodnom registri a uložiť overenú kópiu notárskeho dokladu.
Túto prechodnú fázu registrácie upravuje článok 2:180 BW. Stanovuje, že až do úplného splnenia požiadaviek na registráciu a uloženie dokumentov sú riaditelia spoločne a nerozdielne zodpovední spolu so spoločnosťou za každý právny úkon vykonaný počas tohto obdobia. Na rozdiel od komplexného rámca ratifikácie ide o režim objektívnej zodpovednosti. Uplatňuje sa objektívne a jednoznačne bez ohľadu na to, či si zmluvná tretia strana bola plne vedomá toho, že registrácia stále prebieha.
Praktický dôsledok tohto prísneho režimu je rozsiahly. Aj malé administratívne oneskorenie v trvaní niekoľkých dní medzi vyhotovením notárskej zápisnice a spracovaním záznamu v obchodnom registri vytvára nebezpečnú medzeru v zodpovednosti. Ak riaditeľ podpíše zmluvu s hlavným dodávateľom v deň založenia spoločnosti, ale predtým, ako Obchodná komora aktualizuje register, jeho osobný majetok je plne vystavený majetku spoločnosti pre danú zmluvu. Preto osvedčené právne postupy nariaďujú, aby riaditelia pozastavili všetky významné transakcie, kým aktívne neoveria, či je registrácia verejná a úplná.
Zmluvné vylúčenie zodpovednosti
Hoci zákonný režim výrazne uprednostňuje ochranu veriteľov, obchodné strany majú slobodu dohodnúť si odlišné podmienky. Druhý odsek článku 2:203 BW výslovne umožňuje stranám zmluvne vylúčiť osobnú zodpovednosť konajúcej osoby. Zákon však vyžaduje, aby toto vylúčenie bolo „výslovne stanovené“ (uitdrukkelijk bedongen).
V právnej praxi implicitné porozumenie alebo vágny odkaz vo všeobecných zmluvných podmienkach nestačí na vylúčenie zákonnej spoločnej a nerozdielnej zodpovednosti. Aby bola vylučovacia klauzula právne vymáhateľná, musí byť jednoznačná, dohodnutá a musí sa konkrétne zaoberať osobnou zodpovednosťou osoby konajúcej v mene BV. Dobre formulovaná klauzula jasne uvádza, že protistrana sa spolieha výlučne na budúcu spoločnosť, pokiaľ ide o plnenie, a výslovne sa vzdáva práva stíhať konajúceho zakladateľa, a to aj v prípade, že spoločnosť nie je založená alebo neratifikuje zmluvu.
Napriek tejto zmluvnej slobode existujú pevné hranice. Výslovná klauzula o vylúčení neutralizuje iba zodpovednosť za omeškanie podľa prvých dvoch odsekov zákona. Nemôže prevážiť nad povinnou ochranou veriteľov stanovenou normou Beklamel v treťom odseku. Ak zakladateľ dohodne vylúčenie zodpovednosti, ale subjektívne vie, že budúca spoločnosť bude pri založení spoločnosti v platobnej neschopnosti, protistrana môže stále prelomiť zmluvnú ochranu. Zakladateľ zostane osobne zodpovedný za vzniknuté škody na základe svojej nesprávnej vedomosti, čím sa klauzula o vylúčení stane právne neúčinnou voči podvodným alebo hlboko nedbanlivým praktikám pri zakladaní spoločnosti.
Riziká pre protistranu
Uzatvorenie zmluvy s notárskou spoločnosťou vyžaduje, aby protistrana akceptovala vypočítané obchodné riziko. Hlavným nebezpečenstvom je uzatvorenie zmluvy s fiktívnou entitou. Ak podnikateľský podnik skolabuje pred vyhotovením notárskej zápisnice, nikdy nebude existovať žiadna právnická osoba, ktorá by zmluvu ratifikovala. Zatiaľ čo protistrana si ponecháva pohľadávku voči konajúcej osobe, obchodná realita je často taká, že táto osoba nemá osobné finančné zdroje na uspokojenie značnej korporátnej pohľadávky, čo veriteľovi ponecháva nevymožiteľný dlh.
Sekundárne riziko nastáva, keď sa podstatne iná právnická osoba pokúsi ratifikovať zmluvu. Ak zakladatelia zmenia svoj obchodný plán a založia spoločnosť s iným účelom alebo slabším finančným zabezpečením, protistrana sa môže ocitnúť viazaná na nežiaduceho partnera. Našťastie v tomto scenári protistranu chráni zákon. Ak ratifikujúci subjekt nemá „dostatočnú identitu“ so zamýšľaným subjektom, protistrana má právo odmietnuť ratifikáciu a požadovať plnenie priamo od konajúcej osoby.
Na zmiernenie týchto rizík musia protistrany vykonať dôkladnú due diligence. To zahŕňa overenie stavu založenia spoločnosti, vyžiadanie si návrhov navrhovaných stanov a požadovanie okamžitého písomného potvrdenia o výslovnom schválení v momente formálneho založenia spoločnosti. Okrem toho právnici často uvádzajú analógiu s článkom 3:69 BW, ktorý upravuje schválenie neoprávnených úkonov. Tento analogický rámec umožňuje protistrane stanoviť primeranú lehotu pre novozaloženú spoločnosť na vyhlásenie, či zmluvu ratifikuje. Ak spoločnosť po uplynutí lehoty mlčí, právo na ratifikáciu zaniká a protistrana môže bezpečne žalovať konajúceho zakladateľa za porušenie zmluvy.
Kľúčové súdne trendy v judikatúre
Holandská judikatúra dôsledne posilňovala ochrannú povahu právneho rámca pred založením spoločnosti a stanovila jasné interpretačné línie, ktoré musia právnici pozorne sledovať.
Významným súdnym trendom je striktná interpretácia ratifikačných mechanizmov. Judikatúra Najvyššieho súdu potvrdzuje, že ratifikácia nemôže byť skrytým interným procesom; vyžaduje si otvorené vyhlásenie alebo konanie, ktoré preukázateľne dosiahne protistranu. Súdy sú veľmi kritické voči zakladateľom, ktorí tvrdia, že ide o implicitnú ratifikáciu len preto, že interná administratíva spoločnosti prevzala zmluvu, a namiesto toho trvajú na externom, overiteľnom správaní voči tretej strane.
Ďalšou silne spornou oblasťou je súdne posúdenie „dostatočnej identity“. Nižšie súdy a odvolacie súdy uplatňujú holistický prístup, ktorý sa zameriava nad rámec drobných zmien názvu a skúma obchodnú podstatu subjektu. Ak konečný korporátny nástroj slúži zreteľne odlišnému obchodnému účelu alebo je riadený úplne inými akcionármi, ako boli pôvodne zastúpení protistrane, sudcovia bežne vyhlasujú ratifikáciu za neplatnú a ponechávajú si osobnú zodpovednosť pôvodného aktéra.
Uplatňovanie Beklamelovej normy na fázu BV io je tiež častým predmetom súdnych sporov. Súdy prísne uplatňujú prezumpciu vedomosti, keď dôjde k bankrotu do roka od založenia spoločnosti. Obrana proti tomu si vyžaduje, aby zakladateľ predložil rozsiahle finančné prognózy a objektívne obchodné plány, ktoré preukážu, že spoločnosť bola skutočne životaschopná v presnom okamihu ratifikácie a že následná platobná neschopnosť bola spôsobená nepredvídateľnými, nahraditeľnými udalosťami.
Judikatúra týkajúca sa medzery v registrácii je napokon neúprosná. Súdy dôsledne považujú riaditeľov za osobne zodpovedných podľa prísneho režimu zákona o obchodnom registri, ak sa úkony vykonajú pred riadnou registráciou, a to aj v prípade, že riaditeľ sa pri podávaní dokumentov spoľahol na notára alebo administratívneho asistenta. Okrem toho, poskytnutie úmyselne nepravdivých informácií obchodnému registru počas tejto fázy môže zvýšiť zodpovednosť nad rámec stanov spoločnosti a vystaviť riaditeľa osobnej zodpovednosti podľa všeobecnej doktríny občianskoprávnej zodpovednosti (onrechtmatige daad, Článok 6:162 BW) a nesprávneho riadenia (onbehoorlijk bestuur, Článok 2:9 BW).
Praktické odporúčania
Prechod z neregistrovanej spoločnosti na plne registrovanú súkromnú spoločnosť s ručením obmedzeným si vyžaduje prísnu právnu disciplínu. Podnikatelia a ich poradcovia by mali počas fázy registrácie podnikov zavádzať prísne prevádzkové protokoly, aby minimalizovali vystavenie sa osobnej zodpovednosti.
V prvom rade nesmie jednotlivec nikdy konať v mene zamýšľanej spoločnosti bez toho, aby výslovne zdokumentoval svoju funkciu. Každý e-mailový podpis, fyzická zmluva, objednávka a faktúra musia jasne obsahovať zamýšľaný názov spoločnosti, za ktorým nasleduje „BV io“. Táto nepretržitá signalizácia je základom mechanizmu zákonnej ochrany. Okrem toho by mal právny zástupca pri navrhovaní predzakladajúcich zmlúv vždy vložiť osobitnú ratifikačnú klauzulu. Táto klauzula by mala výslovne načrtnúť časový harmonogram a spôsob, akým budúca spoločnosť prevezme záväzky, a poskytnúť tak jasnosť zakladateľovi aj protistrane.
Rýchlosť je kľúčovou stratégiou na zmiernenie rizika. Zakladatelia by mali čo najrýchlejšie dokončiť založenie spoločnosti a vykonať registráciu v obchodnom registri, ideálne s využitím mechanizmu elektronickej notárskej zápisnice na skrátenie obdobia zodpovednosti. Po založení spoločnosti musí predstavenstvo proaktívne vydávať písomné potvrdenia o ratifikácii všetkým protistranám pred založením spoločnosti, a nie sa spoliehať na neistú doktrínu implicitnej ratifikácie prostredníctvom správania.
Ak má zakladateľ v úmysle rokovať o zmluvnom vylúčení osobnej zodpovednosti, musí byť formulácia mimoriadne presná. Dohoda musí používať jednoznačné znenie, ktoré konkrétne odkazuje na zákonnú spoločnú a nerozdielnu zodpovednosť a jasne uvádza, že protistrana sa tohto konkrétneho práva vzdáva. Nakoniec, pred schválením akýchkoľvek predzakladajúcich aktov musí novovymenovaná správna rada objektívne posúdiť finančnú spôsobilosť spoločnosti. Schvaľovanie zmlúv, ktoré spoločnosť preukázateľne nemôže splniť, je priamym porušením normy Beklamel, strháva závoj korporácie a vystavuje riaditeľov hlbokej osobnej finančnej skaze.
Záver
Právny režim upravujúci založenie BV je starostlivo vyvážený systém navrhnutý tak, aby uľahčil obchodný rast a zároveň pevne chránil záujmy tretích strán, ktoré sú veriteľmi. Zákonný rámec zabezpečuje, že protistrany nikdy nezostanú bez možnosti nápravy, pričom riziko neúspešného založenia spoločnosti alebo podvodného prechodu kladie priamo na plecia konajúcich zakladateľov. Pochopením mechanizmov platnej ratifikácie, rešpektovaním hraníc dostatočnej firemnej identity a dôsledným plnením registračných povinností po založení spoločnosti však podnikatelia môžu bezpečne prekonať túto prechodnú fázu. S riadnou prípravou a presnou dokumentáciou nie je obdobie pred založením spoločnosti neprekonateľným právnym rizikom, ale zvládnuteľným krokom pri rozširovaní profesionálneho podniku.
Ak plánujete založiť spoločnosť, potrebujete pomoc s vypracovaním bezpečných predzakladacích zmlúv alebo v súčasnosti čelíte otázkam zodpovednosti týkajúcim sa zakladania spoločnosti, špecialisti na obchodné právo v spoločnosti Law & More sme pripravení pomôcť. Kontaktujte naše kancelárie v Eindhoven or Amsterdam ešte dnes a získajte odborné právne poradenstvo na mieru.
Často kladené otázky o formujúcej sa BV
Čo presne je BV vo formácii?
BV in oprichting (BV io) je spoločnosť v procese založenia, ktorá ešte nemá právnu subjektivitu. Existuje v prechodnej fáze medzi výslovným rozhodnutím zakladateľov o založení spoločnosti a formálnym vyhotovením notárskej zápisnice. Keďže nejde o právnickú osobu, všetky právne úkony vykonané počas tohto obdobia sa vykonávajú v mene zamýšľanej spoločnosti a tieto úkony nesú so sebou špecifické riziká osobnej zodpovednosti pre konajúcu osobu, kým spoločnosť nie je formálne založená a neprevezme zmluvy.
Ako môžem začať formovať BV?
Praktickým východiskovým bodom je preukázateľné rozhodnutie zakladateľov založiť spoločnosť s ručením obmedzeným, po ktorom bezprostredne nasleduje angažovanie notára občianskeho práva na vypracovanie spoločenskej zmluvy. Od tohto prvého okamihu je mimoriadne dôležité, aby zakladatelia dôsledne používali označenie „io“ vo všetkej externej komunikácii a zmluvách. Toto jasné signalizovanie informuje všetky tretie strany, že uzatvárajú zmluvu so subjektom, ktorý ešte formálne neexistuje, a vytvára tak správnu právnu pôdu pre budúcu ratifikáciu.
Môžem už teraz uzatvárať zmluvy v mene BV io?
Áno, holandské právo výslovne umožňuje jednotlivcom uzatvárať zmluvy v mene zakladajúcej spoločnosti s cieľom uľahčiť prípravu podnikania. Takýmto konaním však vzniká spoločná a nerozdielna osobná zodpovednosť konajúcej osoby. Táto osobná zodpovednosť zaniká až vtedy, keď je spoločnosť formálne založená a právne ratifikuje zmluvy pred založením spoločnosti, čo znamená, že konajúca osoba nesie počas prechodného obdobia plné riziko.
Čo sa stane, ak BV nikdy nebude zaregistrovaná?
Ak k zamýšľanému založeniu spoločnosti nikdy nedôjde, spoločnosť nikdy nebude existovať na to, aby ratifikovala predzakladacie zmluvy. V dôsledku toho všetka spoločná a nerozdielna zodpovednosť zostáva trvalo viazaná na osobu, ktorá zmluvy uzatvorila. Protistrana nemôže konať proti neexistujúcej spoločnosti a bude sa výlučne spoliehať na osobný majetok konajúcej osoby, aby dosiahla plné plnenie alebo finančnú kompenzáciu.
Ako funguje ratifikácia a musí byť písomná?
Ratifikácia je právny mechanizmus, pri ktorom novozaložená spoločnosť formálne preberá práva a povinnosti vyplývajúce z predzaloženej zmluvy. Hoci ratifikácia môže byť implicitná prostredníctvom správania spoločnosti, ako je napríklad plnenie zmluvných podmienok, judikatúra vyžaduje, aby ratifikácia jasne dorazila k protistrane. Z dôležitých dôkazných dôvodov a na odstránenie akejkoľvek právnej nejednoznačnosti sa dôrazne odporúča poskytnúť formálne písomné potvrdenie o výslovnej ratifikácii ihneď po založení spoločnosti.
Som osobne zodpovedný, ak BV po založení spoločnosti nesplní svoje povinnosti?
Platná ratifikácia vo všeobecnosti prenáša zodpovednosť na spoločnosť, ale zákonná Beklamelova norma poskytuje kritickú výnimku. Podľa tejto normy konajúca osoba zostáva osobne zodpovedná, ak v čase ratifikácie vedela alebo mala rozumne vedieť, že novozaložená spoločnosť nebude schopná plniť svoje finančné záväzky. Ak spoločnosť vyhlási konkurz do jedného roka od založenia spoločnosti, zákon automaticky predpokladá, že zakladateľ mal túto škodlivú vedomosť.
Môžem zmluvne vylúčiť svoju osobnú zodpovednosť?
Áno, zákon umožňuje zmluvným stranám vylúčiť osobnú zodpovednosť konajúcej osoby, pokiaľ je to v zmluve výslovne a jednoznačne dohodnuté. Táto sloboda však má prísne obmedzenia. Klauzula o vylúčení chráni iba pred štandardnou zodpovednosťou za omeškanie; nemôže ochrániť jednotlivca pred zodpovednosťou podľa Beklamelovej normy, ak vedome ratifikuje zmluvu v mene spoločnosti, ktorá je určená na platobnú neschopnosť.
Ako rýchlo musím zaregistrovať BV v obchodnom registri?
Registrácia v holandskom obchodnom registri musí prebehnúť bezodkladne po tom, ako notár podpíše zakladaciu listinu. Kým táto registrácia nie je úplne dokončená a listina nie je uložená, riaditelia čelia prísnemu, samostatnému režimu spoločnej a nerozdielnej zodpovednosti za akékoľvek právne úkony vykonané počas tohto konkrétneho obdobia. Aby sa zmiernilo toto vážne riziko, riaditelia by mali zabezpečiť, aby bola registrácia dokončená v priebehu niekoľkých dní, nie týždňov, a ideálne by mali pozastaviť významné transakcie, kým sa register neaktualizuje.
Čo musím uviesť v zmluvách a faktúrach, keď konám v mene BV io?
Vždy musíte jasne uviesť celý zamýšľaný názov spoločnosti, za ktorým bezprostredne nasledujú slová „in oprichting“ alebo skratka „io“. Toto explicitné znenie je právne nevyhnutné, pretože zabezpečuje, aby si protistrana bola plne vedomá prechodnej situácie, a potvrdzuje, že konáte v zástupnej funkcii, a nie ako súkromná osoba, čo je nevyhnutné pre správne fungovanie následného ratifikačného mechanizmu.
Môže dohodu ratifikovať iná BV, než bola pôvodne určená?
Ratifikácia podstatne odlišnou spoločnosťou sa riadi prísnou doktrínou „dostatočnej identity“ (voldoende identiteit). Súdy vyžadujú, aby ratifikujúca spoločnosť v podstate zodpovedala zamýšľanej spoločnosti, pokiaľ ide o jej registrovaný názov, účel spoločnosti, štruktúru akcionárov a zloženie manažmentu. Ak sa konečný subjekt príliš výrazne odchyľuje od pôvodne predloženého, ratifikácia je neplatná a konajúca osoba si ponecháva plnú osobnú zodpovednosť.
