Nová novela holandského zákona o dohľade nad správcovskými úradmi a poskytovanie trvalého pobytu plus
V priebehu posledných rokov sa holandský trustový sektor stal vysoko regulovaným sektorom. Trustové kancelárie v Holandsku sú pod prísnym dohľadom. Dôvodom je to, že regulátor nakoniec pochopil a uvedomil si, že trustovým úradom hrozí veľké riziko, že sa zapoja do prania špinavých peňazí alebo obchodovania s podvodnými stranami. Aby bolo možné vykonávať dohľad nad trustovými úradmi a regulovať sektor, v roku 2004 vstúpil do platnosti holandský zákon o dohľade nad trustovým úradom (Wtt).
Na základe toho zákon, trustové kancelárie musia spĺňať niekoľko požiadaviek, aby mohli vykonávať svoju činnosť. Nedávno bola prijatá ďalšia novela Wtt, ktorá nadobudla účinnosť 1. januára 2019. Táto legislatívna novela má za následok okrem iného aj rozšírenie definície poskytovateľa domicilu podľa Wtt.
V dôsledku tejto novely spadá do pôsobnosti Wtt viac inštitúcií, čo môže mať pre tieto inštitúcie veľké dôsledky. V tomto článku bude vysvetlené, čo so sebou prináša novela zákona o poskytovaní domicilu a aké sú praktické dôsledky novely v tejto oblasti.
1. Pozadie aktu o dohľade nad holandským úradom dohľadu
Správcovská kancelária je právnická osoba, spoločnosť alebo fyzická osoba, ktorá odborne alebo obchodne poskytuje jednu alebo viacero správcovských služieb s inými právnickými osobami alebo spoločnosťami alebo bez nich. Ako už názov Wtt naznačuje, správcovské kancelárie podliehajú dohľadu. Orgánom dohľadu je Holandská centrálna banka. Bez povolenia od Holandskej centrálnej banky nesmú správcovské kancelárie pôsobiť z kancelárie v Holandsku.
Wtt zahŕňa okrem iných predmetov aj definíciu trustového úradu a požiadavky, ktoré musia trustové úrady v Holandsku spĺňať, aby získali povolenie. Wtt klasifikuje päť kategórií dôveryhodných služieb. Organizácie, ktoré poskytujú tieto služby, sú definované ako trust office a vyžadujú povolenie podľa Wtt. Týka sa to nasledujúcich služieb:
- byť riaditeľom alebo spoločníkom právnickej osoby alebo spoločnosti;
- poskytovanie adresy alebo poštovej adresy, spolu s poskytovaním doplnkových služieb (poskytovanie trvalého pobytu plus);
- využitie dcérskej spoločnosti v prospech klienta;
- predaj alebo sprostredkovanie predaja právnických osôb;
- konajúci ako správca.
Holandské orgány mali na zavedenie Wtt rôzne dôvody. Pred zavedením Wtt nebol trustový sektor zmapovaný alebo takmer vôbec nebol zmapovaný, najmä pokiaľ ide o veľkú skupinu menších trustových úradov. Zavedením dohľadu by sa mohol dosiahnuť lepší prehľad o sektore dôvery.
Druhým dôvodom zavedenia Wtt je, že medzinárodné organizácie, ako napríklad Financial Action Task Force, poukázali na zvýšené riziko pre trustové úrady, aby sa zapojili okrem iného do prania špinavých peňazí a daňových únikov. Podľa týchto organizácií existovalo v trustovom sektore riziko integrity, ktoré bolo potrebné zvládnuť pomocou regulácie a dohľadu. Tieto medzinárodné inštitúcie tiež odporučili opatrenia, vrátane zásady poznaj svojho zákazníka, ktorá sa zameriava na nepodplatiteľné obchodné operácie a kde správcovské spoločnosti potrebujú vedieť, s kým obchodujú. Účelom je zabrániť tomu, aby sa obchod vykonával s podvodnými alebo zločineckými stranami.
Posledným dôvodom na zavedenie Wtt je, že samoregulácia týkajúca sa správcovských kancelárií v Holandsku sa nepovažovala za dostatočnú. Nie všetky zverenecké úrady podliehali rovnakým pravidlám, keďže nie všetky úrady boli združené v pobočke alebo profesijnej organizácii. Okrem toho chýbal dozorný orgán, ktorý by mohol zabezpečiť presadzovanie pravidiel[1]. Wtt potom zabezpečila, že bola stanovená jasná regulácia týkajúca sa správcovských úradov a aby sa riešili vyššie uvedené problémy.
2. Definícia poskytovania bydliska plus služby
Od zavedenia Wtt v roku 2004 sa tento zákon pravidelne novelizoval. Holandský senát prijal 6. novembra 2018 novú novelu Wtt. S novým holandským zákonom o dohľade nad dôveryhodnými kanceláriami z roku 2018 (Wtt 2018), ktorý vstúpil do platnosti 1. januára 2019, sa požiadavky, ktoré musia dôveryhodné úrady splniť, sprísniť a dozorný orgán má k dispozícii viac prostriedkov na vynucovanie. Táto zmena okrem iného rozšírila koncepciu „poskytovania bydliska plus“. Podľa starého protokolu Wtt sa za dôveryhodnú službu považovala táto služba: poskytnutie adresy právnickej osobe v spojení s poskytovaním doplnkových služieb, Toto sa tiež nazýva poskytovanie trvalého pobytu plus.
V prvom rade je dôležité porozumieť tomu, čo presne obsahuje domicil. Podľa Wtt sa bydlisko poskytuje poskytnutie poštovej adresy alebo návštevy na základe objednávky alebo právnickej osoby, spoločnosti alebo fyzickej osoby, ktorá nepatrí do tej istej skupiny ako poskytovateľ adresy, Ak subjekt, ktorý poskytuje adresu, vykonáva okrem tohto ustanovenia ďalšie služby, hovoríme o poskytnutí bydliska plus. Spoločne sú tieto činnosti podľa Wtt považované za dôveryhodnú službu. Nasledujúce staršie služby sa týkali starého Wtt:
- poskytovanie poradenstva alebo pomoci v súkromnom práve, s výnimkou vykonávania prijímacích činností;
- poskytovanie daňového poradenstva alebo starostlivosť o daňové priznania a súvisiace služby;
- vykonávanie činností súvisiacich s prípravou, hodnotením alebo auditom ročných účtovných závierok alebo správou správ;
- nábor riaditeľa právnickej osoby alebo spoločnosti;
- ďalšie doplnkové činnosti, ktoré sú určené všeobecným správnym poriadkom.
Poskytovanie bydliska spolu s vykonávaním jednej z vyššie uvedených dodatočných služieb sa považuje za dôveryhodnú službu podľa starého Wtt. Organizácie, ktoré poskytujú túto kombináciu služieb, musia mať povolenie podľa Wtt.
Podľa Wtt 2018 sa doplnkové služby mierne upravili. Teraz sa týka týchto činností:
- poskytovanie právneho poradenstva alebo poskytovania pomoci s výnimkou vykonávania prijímacích činností;
- starostlivosť o daňové priznania a súvisiace služby;
- vykonávanie činností súvisiacich s prípravou, hodnotením alebo auditom ročných účtovných závierok alebo správou správ;
- nábor riaditeľa právnickej osoby alebo spoločnosti;
- ďalšie doplnkové činnosti, ktoré sú určené všeobecným správnym poriadkom.
Je zrejmé, že doplnkové služby podľa Wtt 2018 sa príliš nelíšia od doplnkových služieb podľa starého Wtt. Definícia poskytovania poradenstva podľa prvého bodu je mierne rozšírená a poskytovanie daňového poradenstva je z definície vylúčené, inak sa však týka takmer rovnakých doplnkových služieb.
Ak sa však Wtt 2018 porovná so starým Wtt, vidíme veľkú zmenu, pokiaľ ide o poskytovanie bydliska plus. Podľa článku 3 ods. 4 písm. B) Wtt 2018 je zakázané vykonávať činnosti bez povolenia na základe tohto zákona, ktoré sú zamerané na poskytnutie poštovej adresy alebo adresy na návštevu, ako je uvedené v oddiele b) definície dôveryhodných služieb a pri vykonávaní doplnkových služieb uvedených v tejto časti v prospech jednej a tej istej fyzickej osoby, právnickej osoby alebo spoločnosti.
[2]Tento zákaz vznikol preto, že často dochádza k poskytovaniu domicilu a poskytovaniu doplnkových služieb v praxi oddelené, čo znamená, že tieto služby nevykonáva tá istá strana.
Namiesto toho jedna strana napríklad vykonáva doplnkové služby a potom privedie klienta do kontaktu s inou stranou, ktorá poskytuje bydlisko. Keďže vykonávanie doplnkových služieb a poskytovanie domicilu nevykonáva tá istá strana, v zásade nehovoríme o dôveryhodnej službe podľa starého Wtt. Oddelením týchto služieb nie je potrebné ani žiadne povolenie podľa starého Wtt a povinnosť získať toto povolenie tak odpadá. Aby sa predišlo takémuto oddeľovaniu dôveryhodných služieb v budúcnosti, bol do článku 3 ods. 4 písm. b Wtt 2018 zahrnutý zákaz.
3. Praktické dôsledky zákazu oddelenia dôveryhodných služieb
Podľa starého Wtt činnosti poskytovateľov služieb, ktoré oddeľujú poskytovanie domicilu a vykonávanie doplnkových činností, pričom tieto služby majú vykonávať rôzne strany, nespadajú do definície dôveryhodnej služby. So zákazom podľa článku 3, odsek 4, sub b Wtt 2018, je však zakázané aj stranám, ktoré oddeľujú dôveryhodné služby, vykonávať takéto činnosti bez povolenia.
To znamená, že strany, ktoré chcú pokračovať vo vykonávaní svojich činností týmto spôsobom, potrebujú povolenie, a preto tiež spadajú pod dohľad Holandskej národnej banky. Zákaz znamená, že poskytovatelia služieb poskytujú dôveryhodnú službu podľa Wtt 2018, keď vykonávajú činnosti, ktoré sú zamerané tak na poskytovanie domicilu, ako aj na vykonávanie doplnkových služieb.
Poskytovateľ služieb preto nemôže vykonávať ďalšie služby a následne priviesť svojho klienta do kontaktu s inou stranou, ktorá poskytuje bydlisko, bez povolenia podľa Wtt. Okrem toho je poskytovateľom služieb nie je dovolené konať ako sprostredkovateľ tým, že privádza klienta do kontaktu s rôznymi stranami, ktoré môžu poskytovať povolenie na pobyt a vykonávať ďalšie služby, bez povolenia.[3] Platí to dokonca aj vtedy, keď tento sprostredkovateľ sám neposkytuje bydlisko alebo neposkytuje ďalšie služby.
4. Odovzdávanie klientov konkrétnym poskytovateľom bydliska
V praxi často existujú strany, ktoré vykonávajú doplnkové služby a následne odkážu klienta na konkrétneho poskytovateľa domicilu. Na oplátku za toto odporúčanie poskytovateľ bydliska často platí províziu strane, ktorá klienta odporučila. Podľa Wtt 2018 však už nie je povolené, aby poskytovatelia služieb spolupracovali a zámerne oddeľovali svoje služby, aby sa vyhli Wtt.
Keď organizácia vykonáva dodatočné služby pre klientov, nie je dovolené odkazovať týchto klientov na konkrétnych poskytovateľov sídla. To konkrétne znamená, že medzi stranami existuje spolupráca, ktorej cieľom je vyhnúť sa Wtt. Okrem toho, keď sa dostane provízia za odporúčania, je zrejmé, že medzi stranami existuje spolupráca, v ktorej sú dôveryhodné služby oddelené.
Príslušný článok Wtt hovorí o vykonávaní činností zamerané na poskytnutie poštovej adresy alebo návštevy a poskytnutie ďalších služieb. Memorandum o zmene a doplnení sa týka kontaktovanie klienta s rôznymi stranami.[4] Wtt 2018 je nový zákon, takže v tejto chvíli neexistujú žiadne súdne rozhodnutia týkajúce sa tohto zákona. Okrem toho relevantná literatúra hovorí len o zmenách, ktoré tento zákon prináša.
To znamená, že v tejto chvíli ešte nie je jasné, ako bude zákon presne fungovať v praxi. V dôsledku toho v tejto chvíli nevieme, ktoré činnosti presne spadajú pod definície „zamerané“ a „spojenie s“. V súčasnosti teda nie je možné povedať, ktoré akcie presne spadajú pod zákaz článku 3, odsek 4, sub b Wtt 2018. Je však isté, že ide o posuvnú škálu. Odkazovanie na konkrétnych poskytovateľov domicilu a prijímanie provízie za tieto odporúčania sa považuje za privedenie klientov do kontaktu s poskytovateľom domicilu.
Odporúčanie konkrétnych poskytovateľov domicilu, s ktorými má človek dobré skúsenosti, predstavuje riziko, hoci klient v zásade nie je priamo odkázaný na poskytovateľa domicilu. V tomto prípade je však uvedený konkrétny poskytovateľ domicilu, na ktorého sa klient môže obrátiť. Existuje veľká šanca, že sa to bude považovať za „spojenie klienta“ s poskytovateľom bydliska. Klient si totiž v tomto prípade nemusí vynakladať žiadne úsilie na nájdenie poskytovateľa domicilu.
Stále je otázne, či hovoríme o „kontaktovaní klienta“, keď je klient odkázaný na vyplnenú stránku vyhľadávania Google. Je to preto, že sa pri tom neodporúča žiadny konkrétny poskytovateľ bydliska, ale inštitúcia klientovi poskytuje mená poskytovateľov bydliska. Na objasnenie toho, ktoré konania presne spadajú do pôsobnosti zákazu, bude potrebné zákonné ustanovenie ďalej rozpracovať v judikatúre.
5. Záver
Je zrejmé, že Wtt 2018 môže mať veľké dôsledky pre strany, ktoré vykonávajú doplnkové služby a zároveň svojich klientov odkazujú na inú stranu, ktorá môže poskytnúť domicil. Podľa starého Wtt tieto inštitúcie nespadali do pôsobnosti Wtt, a preto nevyžadovali povolenie podľa Wtt. Od nadobudnutia platnosti Wtt 2018 však platí zákaz takzvaného oddeľovania dôveryhodných služieb.
Odteraz inštitúcie, ktoré vykonávajú činnosti zamerané na poskytovanie domicilu aj na vykonávanie doplnkových služieb, spadajú do pôsobnosti Wtt a potrebujú získať povolenie podľa tohto zákona. V praxi existuje veľa organizácií, ktoré vykonávajú doplnkové služby a potom odkazujú svojich klientov na poskytovateľa domicilu. Za každého klienta, ktorého odporučia, dostávajú od poskytovateľa domicilu províziu.
Od nadobudnutia platnosti Wtt 2018 však už nie je povolené, aby poskytovatelia služieb spolupracovali a zámerne oddeľovali služby, aby sa vyhli Wtt. Organizácie, ktoré pracujú na tomto základe, by sa preto mali kriticky pozrieť na svoje aktivity. Tieto organizácie majú dve možnosti: upravia svoju činnosť, alebo spadajú do pôsobnosti Wtt, a preto vyžadujú povolenie a podliehajú dohľadu Holandskej centrálnej banky.
Kontakt
Ak máte po prečítaní tohto článku otázky alebo pripomienky, neváhajte kontaktovať p. Ruby van Kersbergen, právnička v Law & More via [chránené e-mailom]alebo pán Tom Meevis, právnik v Law & More via [chránené e-mailom]alebo zavolajte na číslo +31 (0)40-3690680.
[1] K. Frielink, Toezicht Trustkantoren v Nederland, Deventer: Wolters Kluwer Nederland 2004.
[2] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[3] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[4] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).