1. Úvod
Európsky parlament prijal 20. mája 2015 štvrtú smernicu proti praniu špinavých peňazí. Na základe tejto smernice je každý členský štát povinný zriadiť register UBO. Všetky UBO spoločnosti by mali byť zahrnuté v registri. Ako UBO bude kvalifikovaná každá fyzická osoba, ktorá priamo alebo nepriamo vlastní viac ako 25 % (podielového) podielu spoločnosti, pričom nejde o spoločnosť kótovanú na burze cenných papierov. V prípade neúspechu pri zriadení UBO by poslednou možnosťou mohlo byť považovať za NOZ fyzickú osobu z vyšších riadiacich pracovníkov spoločnosti.
V Holandsku musí byť register UBO zaregistrovaný do 26. júna 2017. Očakáva sa, že register prinesie mnohé dôsledky pre holandskú a európsku podnikateľskú klímu. Keď človek nechce byť nepríjemne prekvapený, jasný obraz o nadchádzajúcich zmenách bude nevyhnutný. Preto sa tento článok pokúsi objasniť koncepciu registra UBO analýzou jeho charakteristík a dôsledkov.
2. Európska koncepcia
Štvrtá smernica o boji proti praniu špinavých peňazí je produktom európskej výroby. Zámerom zavedenia tejto smernice je, že Európa chce zabrániť praniu špinavých peňazí a financovaniu terorizmu vo využívaní súčasného voľného pohybu kapitálu a slobody poskytovať finančné služby na svoje trestné účely. V súlade s tým je túžba zistiť totožnosť všetkých UBO, ktoré sú osobami so značnou autoritou. Register UBO je iba časťou zmien, ktoré priniesla štvrtá smernica o boji proti praniu špinavých peňazí pri dosahovaní svojho účelu.
Ako už bolo spomenuté, smernica by mala byť implementovaná do 26. júna 2017. Pokiaľ ide o register UBO, smernica načrtáva jasný rámec. Smernica zaväzuje členské štáty, aby zahrnuli do pôsobnosti legislatívy čo najviac právnických osôb.
Podľa Smernice musia mať v každom prípade prístup k údajom NOO tri typy orgánov: príslušné orgány (vrátane orgánov dohľadu) a všetky finančné spravodajské jednotky, povinné orgány (vrátane finančných inštitúcií, úverových inštitúcií, audítorov, notárov, maklérov). a poskytovatelia služieb v oblasti hazardných hier) a všetky osoby alebo organizácie, ktoré môžu preukázať oprávnený záujem.
Členské štáty si však môžu zvoliť úplne verejný register. Pojem „príslušné orgány“ nie je v smernici bližšie vysvetlený. Z tohto dôvodu Európska komisia požiadala o vysvetlenie vo svojom návrhu novely smernice z 5. júla 2016.
Minimálne množstvo informácií, ktoré sa musia zahrnúť do registra, je: celé meno, mesiac narodenia, rok narodenia, štátna príslušnosť, krajina bydliska a povaha a rozsah hospodárskeho záujmu, ktorý má UBO. Vymedzenie pojmu „UBO“ je navyše veľmi široké. Tento pojem nezahŕňa iba priamu kontrolu (na základe vlastníctva) 25% alebo viac, ale aj možnú nepriamu kontrolu nad 25%. Nepriama kontrola znamená kontrolu iným spôsobom ako prostredníctvom vlastníctva. Táto kontrola sa môže zakladať na kritériách kontroly stanovených v dohode akcionárov, schopnosti mať ďalekosiahly vplyv na spoločnosť alebo schopnosti napríklad vymenovať riaditeľov.
3. Register v Holandsku
Holandský rámec pre implementáciu legislatívy o registri UBO je do značnej miery načrtnutý v liste ministrovi Dijsselbloemovi z 10. februára 2016. Pokiaľ ide o subjekty, na ktoré sa vzťahuje požiadavka registrácie, list naznačuje, že takmer žiadny z existujúcich typov holandských subjekty zostanú nedotknuté, s výnimkou jediného vlastníka a všetkých verejných subjektov. Vylúčené sú aj kótované spoločnosti.
Na rozdiel od troch kategórií osôb a orgánov oprávnených nahliadať do informácií v registri podľa výberu na európskej úrovni sa Holandsko rozhodlo pre verejný register. Je to preto, že obmedzený register prináša nevýhody z hľadiska nákladov, realizovateľnosti a overiteľnosti. Keďže register bude verejný, budú v ňom zabudované štyri bezpečnostné opatrenia:
3.1. Každý užívateľ informácií bude zaregistrovaný.
3.2. Prístup k informáciám sa neposkytuje bezplatne.
3.3. Používatelia okrem osobitne určených orgánov (orgány, medzi ktoré patria okrem iného Holandská banka, Úrad pre finančné trhy a Úrad pre finančný dohľad) a Holandská finančná spravodajská jednotka, budú mať prístup iba k obmedzenému súboru údajov.
3.4. V prípade rizika únosu, vydierania, násilia alebo zastrašovania bude nasledovať posúdenie rizika od prípadu k prípadu, v ktorom sa preskúma, či je v prípade potreby možné prístup k určitým údajom uzavrieť.
Používatelia okrem osobitne určených orgánov a AFM majú prístup iba k týmto informáciám: meno, mesiac narodenia, štátna príslušnosť, krajina bydliska a povaha a rozsah hospodárskeho záujmu vlastníka požitkov. Toto minimum znamená, že nie všetky inštitúcie, ktoré musia vykonávať povinný výskum UBO, môžu odvodiť všetky požadované informácie z registra. Tieto informácie budú musieť zbierať sami a uchovávať ich vo svojej správe.
Vzhľadom na to, že určené orgány a FIU majú určitú vyšetrovaciu a dozornú úlohu, budú mať prístup k ďalším údajom: (1) deň, miesto a krajina narodenia, (2) adresa, (3) číslo služby pre občanov a / alebo alebo zahraničné daňové identifikačné číslo (DIČ), (4) povaha, číslo a dátum a miesto vydania dokladu, ktorým bola overená totožnosť alebo kópia tohto dokladu a (5) dokumentácia, ktorá zdôvodňuje, prečo má osoba štatút UBO a veľkosť zodpovedajúceho (ekonomického) záujmu.
Očakáva sa, že register bude spravovať Obchodná komora. Údaje sa do registra dostanú podaním informácií samotnými spoločnosťami a právnickými osobami. UBO nesmie odmietnuť účasť na predložení týchto informácií. Okrem toho povinné orgány budú mať v určitom zmysle aj donucovaciu funkciu: majú povinnosť oznámiť registru všetky informácie, ktoré majú k dispozícii a ktoré sa líšia od registra.
Orgány poverené pôsobnosťou v oblasti boja proti praniu špinavých peňazí, financovaniu terorizmu a iným formám finančnej a hospodárskej kriminality budú v závislosti od rozsahu svojej úlohy oprávnené alebo povinné predkladať údaje odlišné od registra. Zatiaľ nie je jasné, kto bude formálne poverený úlohou presadzovania práva, pokiaľ ide o (správne) predkladanie údajov o NOO, a kto bude (možno) oprávnený udeľovať pokuty.
4. Systém bez nedostatkov?
Napriek prísnym požiadavkám sa zdá, že právne predpisy UBO nie sú vo všetkých aspektoch vodotesné. Existuje niekoľko spôsobov, ako zabezpečiť, aby jeden nespadal do rozsahu pôsobnosti registra UBO.
4.1. Dôvera
Jeden sa môže rozhodnúť pôsobiť prostredníctvom postavy dôvery. Na čísla dôveryhodnosti sa podľa smernice vzťahujú rôzne pravidlá. Smernica vyžaduje aj register dôveryhodných osôb. Tento konkrétny register však nebude prístupný verejnosti. Týmto spôsobom zostáva anonymita osôb, ktoré majú dôveru, naďalej zabezpečená. Príkladmi dôveryhodností sú anglo-americká dôvera a dôvera v Curaçao. Bonaire tiež pozná postavu porovnateľnú s dôverou: DPF. Ide o osobitný typ nadácie, ktorá na rozdiel od dôvery má právnu subjektivitu. Riadi sa právnymi predpismi BES.
4.2. Preloženie sedadla
Štvrtá smernica o boji proti praniu špinavých peňazí uvádza, pokiaľ ide o jej uplatniteľnosť: „… spoločnosti a iné právnické osoby usadené na ich územiach“. Z tejto vety vyplýva, že právne predpisy sa nevzťahujú na spoločnosti, ktoré sú založené mimo územia členských štátov, ale neskôr sa presťahujú so sídlom spoločnosti do členského štátu. Napríklad si možno predstaviť populárne právne pojmy ako Jersey Ltd., BES BV a American Inc. DPF sa môže tiež rozhodnúť presunúť svoje skutočné sídlo do Holandska a pokračovať v činnosti ako DPF.
5. Pripravované zmeny?
Otázkou je, či Európska únia bude chcieť zachovať vyššie uvedené možnosti vyhýbania sa legislatíve UBO. V súčasnosti však neexistujú žiadne konkrétne náznaky, že v krátkodobom horizonte nastanú v tomto bode zmeny. Európska komisia vo svojom návrhu, ktorý predložila 5. júla, požadovala niekoľko zmien v smernici.
Tento návrh nezahŕňal zmeny týkajúce sa vyššie uvedeného. Navyše zatiaľ nie je jasné, či sa navrhované zmeny skutočne zrealizujú. Napriek tomu nebude nesprávne vziať do úvahy navrhované zmeny a možnosť, že neskôr sa vykonajú ďalšie zmeny. V súčasnosti sú navrhnuté tieto štyri hlavné zmeny:
5.1. Komisia navrhuje úplné zverejnenie registra. To znamená, že smernica bude upravená v mieste prístupu jednotlivcov a organizácií, ktoré môžu preukázať oprávnený záujem. Tam, kde by sa ich prístup mohol predtým obmedziť na vyššie uvedené minimálne údaje, bude im teraz teraz sprístupnený aj register.
5.2. Komisia navrhuje vymedziť pojem „príslušné orgány“ takto: „.. tie orgány verejnej moci, ktoré sú určené na boj proti praniu špinavých peňazí alebo financovaniu terorizmu, vrátane daňových orgánov a orgánov, ktoré majú funkciu vyšetrovania alebo stíhania prania špinavých peňazí, súvisiacich predikatívnych trestných činov; a financovanie terorizmu, sledovanie, zhabanie alebo zmrazenie a konfiškovanie majetku pochádzajúceho z trestnej činnosti “.
5.3. Komisia žiada väčšiu transparentnosť a lepšiu možnosť identifikácie UBO prostredníctvom prepojenia všetkých vnútroštátnych registrov členských štátov.
5.4. Komisia ďalej navrhuje v niektorých prípadoch znížiť sadzbu UBO o 25% na 10%. Bude to tak v prípade právnických osôb, ktoré sú pasívnymi nefinančnými subjektmi. Sú to „.. Sprostredkovateľské subjekty, ktoré nevykonávajú žiadnu hospodársku činnosť a slúžia len na to, aby vzdialili skutočných vlastníkov od aktív“.
5.5. Komisia navrhuje zmeniť konečný termín implementácie z 26. júna 2017 do 1. januára 2017.
Záver
Zavedenie verejného registra UBO bude mať ďalekosiahle dôsledky pre podniky v členských štátoch. Osoby, ktoré priamo alebo nepriamo vlastnia viac ako 25 % (podielového) podielu spoločnosti, ktorá nie je kótovanou spoločnosťou, budú nútené urobiť veľa obetí v oblasti súkromia, čím sa zvýši riziko vydierania a únosu; napriek tomu, že Holandsko naznačilo, že urobí všetko pre to, aby tieto riziká čo najviac zmiernilo. Okrem toho budú mať niektoré prípady väčšiu zodpovednosť, pokiaľ ide o zaznamenávanie a prenos údajov, ktoré sa líšia od údajov v registri UBO.
Zavedenie registra UBO môže znamenať, že sa pozornosť presunie na postavu trustu, alebo a právne inštitúcii so sídlom mimo členských štátov, ktorá potom môže preniesť svoje skutočné sídlo do členského štátu. Nie je isté, či tieto štruktúry zostanú životaschopnými možnosťami aj v budúcnosti. Aktuálne navrhovaná zmena a doplnenie štvrtej smernice o praní špinavých peňazí v tomto bode zatiaľ neobsahuje žiadne zmeny. V Holandskotreba brať do úvahy najmä návrh na prepojenie národných registrov, možnú zmenu 25 %-nej požiadavky a možný skorý termín implementácie.