Nová novela holandského zákona o dohľade nad správcovskými úradmi a poskytovanie trvalého pobytu plus
V priebehu posledných rokov sa holandský trustový sektor stal vysoko regulovaným sektorom. Trustové kancelárie v Holandsku sú pod prísnym dohľadom. Dôvodom je to, že regulátor nakoniec pochopil a uvedomil si, že trustovým úradom hrozí veľké riziko, že sa zapoja do prania špinavých peňazí alebo obchodovania s podvodnými stranami. Aby bolo možné vykonávať dohľad nad trustovými úradmi a regulovať sektor, v roku 2004 vstúpil do platnosti holandský zákon o dohľade nad trustovým úradom (Wtt).
Na základe tohto zákona musia trustové úrady spĺňať niekoľko požiadaviek, aby mohli vykonávať svoju činnosť. Nedávno bola prijatá ďalšia novela zákona Wtt, ktorá nadobudla účinnosť 1. januára 2019. Táto legislatívna zmena okrem iného znamená rozšírenie definície poskytovateľa bydliska podľa zákona Wtt.
V dôsledku tejto novely spadá do pôsobnosti Wtt viac inštitúcií, čo môže mať pre tieto inštitúcie veľké dôsledky. V tomto článku bude vysvetlené, čo so sebou prináša novela zákona o poskytovaní domicilu a aké sú praktické dôsledky novely v tejto oblasti.
1. Pozadie aktu o dohľade nad holandským úradom dohľadu
Správcovská kancelária je právnická osoba, spoločnosť alebo fyzická osoba, ktorá odborne alebo obchodne poskytuje jednu alebo viacero správcovských služieb s inými právnickými osobami alebo spoločnosťami alebo bez nich. Ako už názov Wtt naznačuje, správcovské kancelárie podliehajú dohľadu. Orgánom dohľadu je Holandská centrálna banka. Bez povolenia od Holandskej centrálnej banky nesmú správcovské kancelárie pôsobiť z kancelárie v Holandsku.
Wtt zahŕňa okrem iných predmetov aj definíciu trustového úradu a požiadavky, ktoré musia trustové úrady v Holandsku spĺňať, aby získali povolenie. Wtt klasifikuje päť kategórií dôveryhodných služieb. Organizácie, ktoré poskytujú tieto služby, sú definované ako trust office a vyžadujú povolenie podľa Wtt. Týka sa to nasledujúcich služieb:
- byť riaditeľom alebo spoločníkom právnickej osoby alebo spoločnosti;
- poskytovanie adresy alebo poštovej adresy, spolu s poskytovaním doplnkových služieb (poskytovanie trvalého pobytu plus);
- využitie dcérskej spoločnosti v prospech klienta;
- predaj alebo sprostredkovanie predaja právnických osôb;
- konajúci ako správca.
Holandské orgány mali na zavedenie Wtt rôzne dôvody. Pred zavedením Wtt nebol trustový sektor zmapovaný alebo takmer vôbec nebol zmapovaný, najmä pokiaľ ide o veľkú skupinu menších trustových úradov. Zavedením dohľadu by sa mohol dosiahnuť lepší prehľad o sektore dôvery.
Druhým dôvodom zavedenia Wtt je, že medzinárodné organizácie, ako napríklad Financial Action Task Force, poukázali na zvýšené riziko pre trustové úrady, aby sa zapojili okrem iného do prania špinavých peňazí a daňových únikov. Podľa týchto organizácií existovalo v trustovom sektore riziko integrity, ktoré bolo potrebné zvládnuť pomocou regulácie a dohľadu. Tieto medzinárodné inštitúcie tiež odporučili opatrenia, vrátane zásady poznaj svojho zákazníka, ktorá sa zameriava na nepodplatiteľné obchodné operácie a kde správcovské spoločnosti potrebujú vedieť, s kým obchodujú. Účelom je zabrániť tomu, aby sa obchod vykonával s podvodnými alebo zločineckými stranami.
Posledným dôvodom na zavedenie Wtt je, že samoregulácia týkajúca sa správcovských kancelárií v Holandsku sa nepovažovala za dostatočnú. Nie všetky zverenecké úrady podliehali rovnakým pravidlám, keďže nie všetky úrady boli združené v pobočke alebo profesijnej organizácii. Okrem toho chýbal dozorný orgán, ktorý by mohol zabezpečiť presadzovanie pravidiel[1]. Wtt potom zabezpečila, že bola stanovená jasná regulácia týkajúca sa správcovských úradov a aby sa riešili vyššie uvedené problémy.
2. Definícia poskytovania bydliska plus služby
Od zavedenia zákona Wtt v roku 2004 dochádza k pravidelným zmenám a doplneniam tohto zákona. Dňa 6. novembra 2018 holandský senát prijal novú novelu zákona Wtt. S novým holandským zákonom o dohľade nad trustovými kanceláriami z roku 2018 (Wtt 2018), ktorý nadobudol účinnosť 1. januára 2019, sa požiadavky, ktoré musia trustové kancelárie spĺňať, sprísnili a dozorný orgán má k dispozícii viac prostriedkov na presadzovanie práva. Táto zmena okrem iného rozšírila pojem „poskytovanie domicile plus“. Podľa starého zákona Wtt sa za trustovú službu považovala táto služba: poskytnutie adresy pre právnickú osobu v kombinácii s poskytovaním ďalších služieb . Toto sa nazýva aj poskytnutie domicile plus.
V prvom rade je dôležité pochopiť, čo presne poskytnutie bydliska zahŕňa. Podľa Wtt je poskytnutie bydliska poskytnutie poštovej adresy alebo adresy pre návštevníkov na základe príkazu právnickej osoby, spoločnosti alebo fyzickej osoby, ktorá nepatrí do rovnakej skupiny ako poskytovateľ adresy . Ak subjekt, ktorý poskytuje adresu, vykonáva okrem tohto poskytnutia aj ďalšie služby, hovoríme o poskytnutí bydliska plus. Tieto činnosti sa podľa Wtt spoločne považujú za dôveryhodnú službu. Podľa starého Wtt sa týkali tieto ďalšie služby:
- poskytovanie poradenstva alebo pomoci v súkromnom práve, s výnimkou vykonávania prijímacích činností;
- poskytovanie daňového poradenstva alebo starostlivosť o daňové priznania a súvisiace služby;
- vykonávanie činností súvisiacich s prípravou, hodnotením alebo auditom ročných účtovných závierok alebo správou správ;
- nábor riaditeľa právnickej osoby alebo spoločnosti;
- ďalšie doplnkové činnosti, ktoré sú určené všeobecným správnym poriadkom.
Poskytovanie bydliska spolu s vykonávaním jednej z vyššie uvedených dodatočných služieb sa považuje za dôveryhodnú službu podľa starého Wtt. Organizácie, ktoré poskytujú túto kombináciu služieb, musia mať povolenie podľa Wtt.
Podľa Wtt 2018 sa doplnkové služby mierne upravili. Teraz sa týka týchto činností:
- poskytovanie právneho poradenstva alebo poskytovania pomoci s výnimkou vykonávania prijímacích činností;
- starostlivosť o daňové priznania a súvisiace služby;
- vykonávanie činností súvisiacich s prípravou, hodnotením alebo auditom ročných účtovných závierok alebo správou správ;
- nábor riaditeľa právnickej osoby alebo spoločnosti;
- ďalšie doplnkové činnosti, ktoré sú určené všeobecným správnym poriadkom.
Je zrejmé, že doplnkové služby podľa Wtt 2018 sa príliš nelíšia od doplnkových služieb podľa starého Wtt. Definícia poskytovania poradenstva podľa prvého bodu je mierne rozšírená a poskytovanie daňového poradenstva je z definície vylúčené, inak sa však týka takmer rovnakých doplnkových služieb.
Napriek tomu, ak sa zákon Wtt 2018 porovná so starým zákonom Wtt, možno vidieť veľkú zmenu, pokiaľ ide o poskytovanie trvalého pobytu plus. Podľa článku 3 odseku 4 písmena b zákona Wtt 2018 je zakázané vykonávať činnosti bez povolenia na základe tohto zákona, ktoré sú zamerané na poskytovanie poštovej adresy alebo návštevnej adresy uvedenej v časti b definície dôveryhodných služieb, ako aj na vykonávanie ďalších služieb uvedených v tejto časti v prospech jednej a tej istej fyzickej osoby, právnickej osoby alebo spoločnosti.
[2]Tento zákaz vznikol preto, lebo poskytovanie bydliska a vykonávanie dodatočných služieb sú v praxi často oddelené , čo znamená, že tieto služby nevykonáva tá istá strana.
Namiesto toho jedna strana napríklad vykonáva doplnkové služby a potom privedie klienta do kontaktu s inou stranou, ktorá poskytuje bydlisko. Keďže vykonávanie doplnkových služieb a poskytovanie domicilu nevykonáva tá istá strana, v zásade nehovoríme o dôveryhodnej službe podľa starého Wtt. Oddelením týchto služieb nie je potrebné ani žiadne povolenie podľa starého Wtt a povinnosť získať toto povolenie tak odpadá. Aby sa predišlo takémuto oddeľovaniu dôveryhodných služieb v budúcnosti, bol do článku 3 ods. 4 písm. b Wtt 2018 zahrnutý zákaz.
3. Praktické dôsledky zákazu oddelenia dôveryhodných služieb
Podľa starého Wtt činnosti poskytovateľov služieb, ktoré oddeľujú poskytovanie domicilu a vykonávanie doplnkových činností, pričom tieto služby majú vykonávať rôzne strany, nespadajú do definície dôveryhodnej služby. So zákazom podľa článku 3, odsek 4, sub b Wtt 2018, je však zakázané aj stranám, ktoré oddeľujú dôveryhodné služby, vykonávať takéto činnosti bez povolenia.
To znamená, že strany, ktoré chcú pokračovať vo vykonávaní svojich činností týmto spôsobom, potrebujú povolenie, a preto tiež spadajú pod dohľad Holandskej národnej banky. Zákaz znamená, že poskytovatelia služieb poskytujú dôveryhodnú službu podľa Wtt 2018, keď vykonávajú činnosti, ktoré sú zamerané tak na poskytovanie domicilu, ako aj na vykonávanie doplnkových služieb.
Poskytovateľ služieb preto nie je oprávnený vykonávať dodatočné služby a následne spojiť svojho klienta s inou stranou, ktorá poskytuje bydlisko, bez toho, aby mal povolenie podľa zákona Wtt. Okrem toho poskytovateľ služieb nie je oprávnený konať ako sprostredkovateľ tým, že by spájal klienta s rôznymi stranami, ktoré môžu poskytnúť bydlisko a vykonávať dodatočné služby bez povolenia. [3] Toto platí aj v prípade, keď tento sprostredkovateľ sám neposkytuje bydlisko ani nevykonáva dodatočné služby.
4. Odovzdávanie klientov konkrétnym poskytovateľom bydliska
V praxi často existujú strany, ktoré vykonávajú doplnkové služby a následne odkážu klienta na konkrétneho poskytovateľa domicilu. Na oplátku za toto odporúčanie poskytovateľ bydliska často platí províziu strane, ktorá klienta odporučila. Podľa Wtt 2018 však už nie je povolené, aby poskytovatelia služieb spolupracovali a zámerne oddeľovali svoje služby, aby sa vyhli Wtt.
Keď organizácia vykonáva dodatočné služby pre klientov, nie je dovolené odkazovať týchto klientov na konkrétnych poskytovateľov sídla. To konkrétne znamená, že medzi stranami existuje spolupráca, ktorej cieľom je vyhnúť sa Wtt. Okrem toho, keď sa dostane provízia za odporúčania, je zrejmé, že medzi stranami existuje spolupráca, v ktorej sú dôveryhodné služby oddelené.
Príslušný článok zákona Wtt hovorí o vykonávaní činností zameraných na poskytovanie poštovej adresy alebo adresy návštevníka, ako aj na poskytovanie ďalších služieb. Dodatok sa vzťahuje na sprostredkovanie kontaktu klienta s rôznymi stranami.[4] Wtt 2018 je nový zákon, takže v súčasnosti neexistujú žiadne súdne rozhodnutia týkajúce sa tohto zákona. Okrem toho, relevantná literatúra rozoberá iba zmeny, ktoré tento zákon prináša.
To znamená, že v tejto chvíli ešte nie je jasné, ako bude zákon presne fungovať v praxi. V dôsledku toho v tejto chvíli nevieme, ktoré činnosti presne spadajú pod definície „zamerané“ a „spojenie s“. V súčasnosti teda nie je možné povedať, ktoré akcie presne spadajú pod zákaz článku 3, odsek 4, sub b Wtt 2018. Je však isté, že ide o posuvnú škálu. Odkazovanie na konkrétnych poskytovateľov domicilu a prijímanie provízie za tieto odporúčania sa považuje za privedenie klientov do kontaktu s poskytovateľom domicilu.
Odporúčanie konkrétnych poskytovateľov domicilu, s ktorými má človek dobré skúsenosti, predstavuje riziko, hoci klient v zásade nie je priamo odkázaný na poskytovateľa domicilu. V tomto prípade je však uvedený konkrétny poskytovateľ domicilu, na ktorého sa klient môže obrátiť. Existuje veľká šanca, že sa to bude považovať za „spojenie klienta“ s poskytovateľom bydliska. Klient si totiž v tomto prípade nemusí vynakladať žiadne úsilie na nájdenie poskytovateľa domicilu.
Stále je otázne, či hovoríme o „kontaktovaní klienta“, keď je klient odkázaný na vyplnenú stránku vyhľadávania Google. Je to preto, že sa pri tom neodporúča žiadny konkrétny poskytovateľ bydliska, ale inštitúcia klientovi poskytuje mená poskytovateľov bydliska. Na objasnenie toho, ktoré konania presne spadajú do pôsobnosti zákazu, bude potrebné zákonné ustanovenie ďalej rozpracovať v judikatúre.
5. Záver
Je zrejmé, že Wtt 2018 môže mať veľké dôsledky pre strany, ktoré vykonávajú doplnkové služby a zároveň svojich klientov odkazujú na inú stranu, ktorá môže poskytnúť domicil. Podľa starého Wtt tieto inštitúcie nespadali do pôsobnosti Wtt, a preto nevyžadovali povolenie podľa Wtt. Od nadobudnutia platnosti Wtt 2018 však platí zákaz takzvaného oddeľovania dôveryhodných služieb.
Odteraz inštitúcie, ktoré vykonávajú činnosti zamerané na poskytovanie domicilu aj na vykonávanie doplnkových služieb, spadajú do pôsobnosti Wtt a potrebujú získať povolenie podľa tohto zákona. V praxi existuje veľa organizácií, ktoré vykonávajú doplnkové služby a potom odkazujú svojich klientov na poskytovateľa domicilu. Za každého klienta, ktorého odporučia, dostávajú od poskytovateľa domicilu províziu.
Od nadobudnutia platnosti Wtt 2018 však už nie je povolené, aby poskytovatelia služieb spolupracovali a zámerne oddeľovali služby, aby sa vyhli Wtt. Organizácie, ktoré pracujú na tomto základe, by sa preto mali kriticky pozrieť na svoje aktivity. Tieto organizácie majú dve možnosti: upravia svoju činnosť, alebo spadajú do pôsobnosti Wtt, a preto vyžadujú povolenie a podliehajú dohľadu Holandskej centrálnej banky.
Kontakt
Ak máte po prečítaní tohto článku otázky alebo pripomienky, neváhajte kontaktovať p. Ruby van Kersbergen, právnička v Law & More prostredníctvom ruby.van.kersbergen@lawandmore.nl alebo pána Toma Meevisa, právnika v Law & More prostredníctvom adresy tom.meevis@lawandmore.nl alebo telefonicky na čísle +31 (0)40-3690680.
[1] K. Frielink, Toezicht Trustkantoren in Nederland , Deventer: Wolters Kluwer Nederland 2004.
[2] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[3] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[4] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
