Pre podnikateľov je získanie finančného zabezpečenia veľmi dôležité. Keď uzatvárate zmluvu s inou stranou, chcete sa uistiť, že protistrana plní svoje zmluvné platobné záväzky. Ak poskytujete financovanie alebo investujete v prospech inej osoby, chcete tiež záruku, že suma, ktorú ste poskytli, bude nakoniec splatená.
Inými slovami, chcete získať finančnú istotu. Získanie finančného zabezpečenia zaisťuje, že veriteľ má záruku, keď zistí, že jeho pohľadávka nebude splnená. Pre podnikateľov a firmy sú rôzne možnosti získania finančného zabezpečenia. V tomto článku sa bude diskutovať o niekoľkých záväzkoch, úschove, záruke (materskej spoločnosti), 403-deklarácii, hypotéke a záložnom práve.
1. Viacnásobná zodpovednosť
V prípade viacerých záväzkov, nazývaných aj spoločná zodpovednosť, sa striktne povedané nevydáva žiadna záruka, ale existuje spoludlžník, ktorý preberá zodpovednosť za iných dlžníkov. Z článku 6:6 holandského občianskeho zákonníka vyplýva niekoľko zodpovednosti. Príkladmi viacnásobnej zodpovednosti v rámci korporátnych vzťahov sú spoločníci osobnej spoločnosti, ktorí sú nerozdielne zodpovední za dlhy spoločnosti, alebo konatelia právnickej osoby, ktorá môže byť za určitých okolností osobne zodpovedná za dlhy spoločnosti. V dohode medzi stranami sa ako záruka často stanovuje viacero záväzkov.
Platí pravidlo, že ak je plnenie vyplývajúce zo zmluvy splatné dvoma alebo viacerými dlžníkmi, každý sa zaväzuje rovnakým dielom. Môžu byť teda zaviazaní splniť len svoju časť dohody. Viacerá zodpovednosť je však výnimkou z tohto pravidla. V prípade viacerých záväzkov ide o plnenie, ktoré musia splniť dvaja alebo viacerí dlžníci, pričom však môže byť každý dlžník samostatne poverený plnením celého plnenia.
Veriteľ má nárok na splnenie celej zmluvy od každého dlžníka. Veriteľ si teda môže vybrať, ktorého z dlžníkov chce osloviť, a následne môže od tohto jedného dlžníka požadovať celú dlžnú sumu. Keď jeden dlžník zaplatí celú sumu, spoludlžníci už veriteľovi nič nedlžia.
1.1 Právo na odvolanie
Dlžníci sú vnútorne povinní navzájom sa platiť, takže dlh, ktorý zaplatil jeden dlžník, musí byť vyrovnaný medzi všetkými dlžníkmi. Toto sa nazýva právo na odvolanie. Právo na odvolanie je právo dlžníka na vymáhanie toho, čo zaplatil za iného zodpovedného. Ak je dlžník vážne zodpovedný za zaplatenie dlhu a zaplatí celý dlh, získa právo na vymáhanie tohto dlhu od svojich dlžníkov.
Ak si dlžník už neželá byť zodpovedný za financovanie, ktoré uzavrel spolu s inými dlžníkmi, môže písomne požiadať veriteľa, aby ho zbavil zodpovednosti. Príkladom je situácia, keď dlžník uzavrel zmluvu o spoločnom pôžičke s partnerom, ale chce spoločnosť opustiť. V takom prípade musí veriteľ vždy písomne odvolať viacnásobnú zodpovednosť; ústny záväzok vašich spoludlžníkov, že zaplatia dlhy, nie je dostatočný. Ak spoludlžníci nemôžu alebo nemôžu splniť túto ústnu dohodu, veriteľ si od vás stále môže nárokovať celý dlh.
1.2. Požiadavka súhlasu
Manželský alebo registrovaný partner dlžníka, ktorý je nerozdielne zodpovedný, je chránený zákonom . Podľa článku 1:88 odseku 1 písmena c holandského Občianskeho zákonníka manžel/manželka potrebuje súhlas druhého manžela/manželky na uzatváranie zmlúv, ktoré sú pre neho ako nerozdielne zodpovedného spoludlžníka záväzné, okrem bežných obchodných činností spoločnosti. Ide o takzvanú požiadavku súhlasu. Tento článok má za cieľ chrániť manželov/manželky pred právnymi krokmi, ktoré môžu predstavovať značné finančné riziko.
Ak veriteľ vyhlási spoludlžníka za nerozdielne zodpovedného za celú pohľadávku, môže to mať dôsledky aj pre manžela spoludlžníka. Z tejto požiadavky súhlasu však existuje výnimka. Podľa článku 1:88 odsek 5 holandského občianskeho zákonníka sa súhlas nevyžaduje, keď riaditeľ akciovej spoločnosti alebo súkromnej spoločnosti s ručením obmedzeným (Dutch NV a BV) uzavrel dohodu, pričom tento riaditeľ je sám alebo spoločne so svojimi spolukonateľmi, vlastníkom väčšiny akcií a ak bola zmluva uzatvorená v mene bežnej podnikateľskej činnosti spoločnosti.
Pri tom treba splniť dve požiadavky: riaditeľ je konateľom a väčšinovým akcionárom alebo vlastní väčšinu akcií spolu so svojimi spolukonateľmi a zmluva bola uzavretá v mene bežnej obchodnej činnosti spoločnosti. Ak nie sú splnené obe tieto požiadavky, platí požiadavka súhlasu.
2. Podmienené
Ak strana požaduje zábezpeku, že peňažná pohľadávka bude zaplatená, táto zábezpeka môže byť poskytnutá aj formou úschovy.[1] Escrow pochádza z článku 7:850 holandského občianskeho zákonníka. O úschove hovoríme vtedy, keď sa tretia strana zaviaže veriteľovi za záväzok, ktorý musí splniť iná strana (hlavný dlžník). Deje sa tak uzavretím zmluvy o úschove. Tretia strana, ktorá poskytuje zabezpečenie, sa nazýva ručiteľ.
Ručiteľ preberá záväzok voči veriteľovi hlavného dlžníka. Ručiteľ teda neručí za svoj dlh, ale za dlh inej strany a osobne poskytuje zábezpeku na splatenie tohto dlhu. Ručiteľ ručí celým svojím majetkom. Escrow možno dohodnúť na plnenie už existujúcich záväzkov, ale aj na plnenie budúcich záväzkov.
Podľa článku 7:851 ods. 2 holandského občianskeho zákonníka musia byť tieto budúce záväzky v momente uzatvorenia úschovy dostatočne stanoviteľné. Ak hlavný dlžník nemôže splniť svoje záväzky vyplývajúce z dohody, veriteľ sa môže obrátiť na ručiteľa, aby tieto záväzky splnil. Podľa článku 7:851 holandského občianskeho zákonníka úschova závisí od záväzku dlžníka, na aký účel bola úschova uzavretá. Viazaná úschova preto zaniká, keď dlžník splní svoje záväzky vyplývajúce z hlavnej zmluvy.
Veriteľ nemôže jednoducho osloviť ručiteľa, aby dlh zaplatil. Pri úschove totiž zohráva úlohu takzvaný princíp subsidiarity. To znamená, že veriteľ sa nemôže okamžite odvolať na zaplatenie ručiteľa. Po prvé, ručiteľ nemôže byť braný na zodpovednosť za platbu, kým hlavný dlžník nesplní svoje záväzky. Vyplýva to z článku 7:855 holandského občianskeho zákonníka. To znamená, že veriteľ môže niesť zodpovednosť za ručiteľa až potom, čo veriteľ najprv oslovil hlavného dlžníka.
Veriteľ musel urobiť všetko potrebné na to, aby zistil, že dlžník, za ktorý sa ručiteľ zaviazal, nesplnil svoju platobnú povinnosť. Veriteľ musí v každom prípade poslať hlavnému dlžníkovi oznámenie o omeškaní. Len ak hlavný dlžník po prijatí tohto oznámenia o omeškaní stále neplní platobnú povinnosť, môže sa veriteľ obrátiť na ručiteľa, aby získal platbu. Aj ručiteľ má však možnosť brániť sa voči pohľadávke veriteľa. Na tento účel má k dispozícii rovnaké možnosti obrany, aké má hlavný dlžník, napríklad pozastavenie, odpustenie alebo odvolanie v prípade nesúladu. Vyplýva to z článku 7:852 holandského občianskeho zákonníka.
2.1 Právo na odvolanie
Ručiteľ, ktorý spláca dlh dlžníka, môže túto sumu od dlžníka vymáhať. Právo na postih sa teda vzťahuje aj na úschovu. V úschove sa uplatňuje osobitná forma regresného práva, a to subrogácia. Základným pravidlom je, že pohľadávka zaniká, keď je pohľadávka zaplatená. Subrogácia je však výnimkou z tohto pravidla. Pri subrogácii pohľadávka prechádza na iného vlastníka. V tomto prípade pohľadávku veriteľa zaplatí iná strana ako dlžník.
V úschove pohľadávku uhrádza tretia osoba, a to ručiteľ. Zaplatením dlhu sa však pohľadávka voči dlžníkovi nestráca, autobus prechádza z veriteľa na ručiteľa, ktorý dlh uhradil. Po zaplatení dlhu tak môže ručiteľ ísť vymáhať sumu od dlžníka, pre ktorého uzatvoril zmluvu o úschove. Prevod práv je možný len v prípadoch, ktoré upravuje zákon. Subrogácia týkajúca sa úschovy je možná na základe článku 7:866 holandského občianskeho zákonníka jo. článok 6:10 holandského občianskeho zákonníka.
2.2 obchodné a súkromné viazanie
Je rozdiel medzi obchodnou a súkromnou úschovou. Obchodná úschova je úschova, ktorá sa uzatvára pri výkone povolania alebo podnikania, súkromná úschova je úschova, ktorá sa uzatvára mimo výkonu povolania alebo podnikania. Zmluvu o úschove môže uzavrieť právnická aj fyzická osoba.
Príkladom je holdingová spoločnosť, ktorá uzatvorí s bankou zmluvu o úschove na financovanie svojej dcérskej spoločnosti, a rodičia, ktorí uzatvoria zmluvu o úschove, aby zabezpečili, že ich dieťa zaplatí banke úroky z hypotéky. Viazaná zmluva nemusí byť vždy uzatvorená v mene banky, je možné uzavrieť aj s inými veriteľmi zmluvy o úschove.
Väčšinou je jasné, či bola uzavretá obchodná alebo súkromná úschova. Ak spoločnosť uzavrie zmluvu o úschove, je uzavretá obchodná úschova. Ak fyzická osoba uzatvorí zmluvu o úschove, spravidla sa uzatvára súkromná úschova. Nejasnosť však môže nastať vtedy, keď konateľ akciovej spoločnosti alebo spoločnosti s ručením obmedzeným uzatvorí v mene právnickej osoby zmluvu o úschove.
V článku 7:857 Holandského občianskeho zákonníka sa uvádza, čo sa rozumie pod pojmom úschova úschovy: uzavretie úschovy fyzickou osobou, ktorá nekonala pri výkone svojho povolania, ani pre bežnú prax akciovej spoločnosti alebo spoločnosti s ručením obmedzeným. spoločnosti. Ručiteľ musí byť tiež riaditeľom spoločnosti a sám alebo so svojimi spoluriaditeľmi vlastniť väčšinu akcií. Dôležité sú dve kritériá:
- ručiteľom je generálny riaditeľ a majoritný akcionár alebo väčšina akcií vlastní spolu so svojimi spoluriaditeľmi;
- úschova sa uzatvára v mene bežných obchodných činností spoločnosti.
V praxi často existuje výkonný riaditeľ/väčšinový akcionár, ktorý uzatvára zmluvu o úschove. Konateľ / majoritný akcionár určuje politiku spoločnosti a bude mať osobný záujem na úschove pre svoju spoločnosť, pretože sa môže stať, že banka nebude chcieť poskytnúť financovanie bez uzavretia zmluvy o úschove. Okrem toho zmluva o úschove, ktorú uzatvára konateľ/väčšinový akcionár, musí byť uzatvorená aj za účelom bežnej obchodnej činnosti.
To je však pre každú situáciu iné a zákon pojem „bežná podnikateľská činnosť“ nedefinuje. Na posúdenie, či je úschova uzavretá za účelom bežnej obchodnej činnosti, treba preskúmať okolnosti prípadu. Po splnení oboch kritérií sa uzavrie obchodná úschova. Ak riaditeľ, ktorý uzatvára úschovu nie je konateľom/väčšinovým akcionárom, alebo úschova nebola uzavretá za účelom bežnej obchodnej činnosti, je uzavretá súkromná úschova.
Na súkromnú úschovu sa vzťahujú ďalšie pravidlá. Zákon poskytuje ochranu manželovi alebo registrovanému partnerovi súkromného ručiteľa. Požiadavka súhlasu sa totiž vzťahuje aj na súkromnú úschovu. Podľa článku 1:88 ods. 1 písm. c holandského občianskeho zákonníka manžel potrebuje súhlas druhého z manželov na uzavretie dohody, ktorá ho zaväzuje ako ručiteľa.
Na uzavretie platnej zmluvy o súkromnom úschove je teda potrebný súhlas manžela poručiteľa. Avšak článok 1:88 odsek 5 Holandského občianskeho zákonníka znamená, že tento súhlas sa nevyžaduje, keď úschovu uzatvára obchodný ručiteľ. Ochrana manžela poručiteľa sa teda vzťahuje len na súkromné zmluvy o úschove.
3. záruka
Záruka je ďalšou možnosťou na získanie záruky, že bude vyplatená reklamácia. Záruka je právo na osobnú bezpečnosť, keď tretia strana preberá nezávislý záväzok plniť záväzok medzi veriteľom a dlžníkom. Zo záruky teda vyplýva, že tretia strana zaručuje splnenie záväzkov dlžníka. Ručiteľ sa zaväzuje zaplatiť dlh, ak dlžník nemôže alebo nebude platiť. [2] Záruka nie je upravená zákonom, ale záruka sa uzatvára na základe dohody medzi stranami.
3.1. Záruka príslušenstva
Na získanie zábezpeky je možné rozlišovať medzi dvoma formami záruk; záruka na príslušenstvo a abstraktná záruka. Doplnková záruka závisí od vzťahu medzi veriteľom a dlžníkom. Záruka na príslušenstvo je na prvý pohľad veľmi podobná úschove. Rozdiel je však v tom, že ručiteľ sa ohľadom akcesorického ručenia nezaväzuje k rovnakému plneniu ako hlavný dlžník, ale k osobnému záväzku s iným kontextom.
Jednoduchým príkladom je situácia, keď sa ručiteľ zaviaže dodať veriteľovi paradajky, ak si dlžník nesplní svoju povinnosť dodať zemiaky. V tomto prípade je obsah ručiteľského záväzku odlišný od obsahu záväzku dlžníka. To však neuberá na fakte, že medzi oboma záväzkami je veľká spätosť.
Dodatočné ručenie dopĺňa vzťah medzi veriteľom a dlžníkom. Navyše záruka na príslušenstvo bude mať často funkciu bezpečnostnej siete; až keď hlavný dlžník neplní svoje záväzky, je ručiteľ vyzvaný, aby svoj záväzok splnil.
Hoci záruka nie je výslovne uvedená v zákone, článok 7: 863 holandského občianskeho zákonníka implicitne odkazuje na záruku na príslušenstvo. Podľa tohto článku sa ustanovenia týkajúce sa súkromného úschovy vzťahujú aj na dohody, v ktorých sa osoba zaviaže k určitej službe v prípade, že tretia strana nesplní konkrétnu povinnosť s iným obsahom voči veriteľovi. Ustanovenia týkajúce sa súkromného úschovy sa preto vzťahujú aj na záruku na príslušenstvo, ktorú uzatvára súkromná osoba.
3.2 Abstraktná záruka
Okrem záruky na príslušenstvo poznáme aj finančnú bezpečnosť abstraktnej záruky. Na rozdiel od záruky za príslušenstvo je abstraktná záruka nezávislým záväzkom ručiteľa voči veriteľovi. Táto záruka je nezávislá od základného vzťahu medzi veriteľom a dlžníkom. V prípade abstraktnej záruky sa ručiteľ za určitých podmienok zaväzuje k nezávislej povinnosti vykonať plnenie pre dlžníka. Toto plnenie nie je viazané na základnú dohodu medzi dlžníkom a veriteľom. Najznámejším príkladom abstraktnej záruky je banková záruka.
Keď sa uzavrie abstraktná záruka, ručiteľ sa nemôže odvolávať na obranu zo základného vzťahu. Pri splnení podmienok záruky nemôže ručiteľ brániť platbe. Dôvodom je skutočnosť, že záruka vyplýva zo samostatnej dohody medzi veriteľom a ručiteľom. To znamená, že veriteľ sa môže okamžite obrátiť na ručiteľa bez toho, aby musel dlžníkovi posielať oznámenie o nesplatení. Uzatvorením záruky teda veriteľ získava vysokú istotu, že dlh je mu zaplatený. Okrem toho ručiteľ nemá právo na postih.
Strany však môžu do dohody o záruke zahrnúť ochranné opatrenia. Právne účinky abstraktnej záruky nevyplývajú zo zákonných predpisov, ale strany si ich môžu vyplniť sami. Hoci ručiteľ nemá zo zákona právo na regres, môže si zabezpečiť prostriedky vymáhania sám. S dlžníkom možno napríklad uzavrieť protizáruku alebo vyhotoviť listinu o odškodnení.
3.3 Záruka materskej spoločnosti
V práve obchodných spoločností sa často uzatvára záruka materskej spoločnosti. Záruka materskej spoločnosti znamená, že materská spoločnosť sa zaviaže plniť povinnosti dcérskej spoločnosti tej istej skupiny, ak samotná dcérska spoločnosť tieto povinnosti nesplní alebo nemôže splniť. Samozrejme, túto záruku je možné dohodnúť len so spoločnosťami, ktoré sú súčasťou skupiny alebo holdingu. Skupinová záruka je v zásade abstraktnou zárukou.
Spravidla však neexistuje koncepcia „najprv zaplatiť, potom hovoriť“, podľa ktorej ručiteľ okamžite zaplatí dlh bez toho, aby v podstate overil, či voči dlžníkovi existuje vymáhateľná pohľadávka. Dôvodom je, že dlžník je dcérskou spoločnosťou ručiteľa; ručiteľ bude chcieť najskôr skontrolovať, či skutočne existuje požadovaná pohľadávka. Konštrukcia typu „najprv zaplať, potom hovor“ môže byť zakomponovaná do dohody o záruke.
Strany si totiž môžu záruku štruktúrovať podľa vlastných predstáv. Strany musia tiež určiť, či záruka zahŕňa len platobnú záruku, alebo či záruka musí pokrývať aj iné záväzky, a teda ide o záruku za plnenie. Rozsah, trvanie a podmienky záruky si zmluvné strany určujú samy. Záruka materskej spoločnosti môže poskytnúť riešenie v prípade úpadku dcérskej spoločnosti, ale iba v prípade, že materská spoločnosť neskolabuje spolu so svojimi dcérskymi spoločnosťami.
4. Výrok 403
V rámci skupiny spoločností sa často vydáva aj takzvaný výpis 403. Toto vyhlásenie pochádza z článku 2:403 holandského občianskeho zákonníka. Vydaním výpisu 403 sú dcérske spoločnosti patriace do skupiny oslobodené od zostavovania a zverejňovania samostatných ročných účtovných závierok. Namiesto toho sa zostavuje konsolidovaná ročná účtovná závierka. Ide o ročnú účtovnú závierku materskej spoločnosti, v ktorej sú zahrnuté všetky výsledky dcérskych spoločností.
Základom konsolidovanej ročnej účtovnej závierky je, že všetky dcérske spoločnosti, hoci často fungujú relatívne nezávisle, v konečnom dôsledku spadajú pod riadenie a dohľad materskej spoločnosti. Vyhlásenie 403 je jednostranný právny úkon, z ktorého vyplýva pre materskú spoločnosť samostatný záväzok. To znamená, že vyhlásenie 403 je neakcesný záväzok.
Vyhlásenie 403 nevydávajú len veľké medzinárodné skupiny; malé skupiny, napríklad pozostávajúce z dvoch spoločností s ručením obmedzeným, môžu tiež využiť výpis 403. Výpis 403 musí byť zaregistrovaný v živnostenskom registri obchodnej komory. Tento výkaz uvádza, ktoré dlhy dcérskej spoločnosti sú kryté materskou spoločnosťou a od ktorého dátumu.
Druhá strana vyhlásenia 403 je, že materská spoločnosť týmto vyhlásením vyhlasuje, že je zodpovedná za záväzky svojich dcérskych spoločností. Materská spoločnosť teda ručí nerozdielne za dlhy vyplývajúce z právnych úkonov dcérskych spoločností. Z tejto rôznej zodpovednosti vyplýva, že veriteľ dcérskej spoločnosti, pre ktorú bol vydaný výpis 403, si môže vybrať, na ktorú právnickú osobu sa chce obrátiť so splnením svojej pohľadávky: na dcérsku spoločnosť, s ktorou uzavrel primárnu zmluvu, alebo na materskú spoločnosť, ktorá vydala 403-výpis. Týmto rozdielnym záväzkom je veriteľ kompenzovaný za nedostatočný prehľad o finančnej situácii dcérskej spoločnosti, ktorá je jeho protistranou.
Zatiaľ čo vyššie uvedené finančné cenné papiere zahŕňajú zodpovednosť len voči protistrane, s ktorou je zmluva uzatvorená, vyhlásenie 403 vytvára zodpovednosť voči všetkým veriteľom dcérskych spoločností. Môže byť viac veriteľov, ktorí sa môžu obrátiť na materskú spoločnosť so žiadosťou o splnenie svojich pohľadávok. Potenciálny záväzok, ktorý vyplýva z výkazu 403, je preto podstatný. Nevýhodou je, že vyhlásenie 403 môže ovplyvniť celú skupinu, keď dcérska spoločnosť čelí finančným problémom. Ak dcérska spoločnosť skrachuje, môže skolabovať celá skupina.
4.1 Zrušenie vyhlásenia 403
Je možné, že materská spoločnosť už nechce byť zodpovedná za dlhy alebo jej dcérske spoločnosti. To môže byť prípad, keď materská spoločnosť chce predať dcérsku spoločnosť. Aby bolo možné stiahnuť vyhlásenie 403, je potrebné dodržať postup odvodený od článku 2:404 holandského občianskeho zákonníka. Tento postup pozostáva z dvoch prvkov. V prvom rade je potrebné zrušiť vyhlásenie 403. Zrušenie musí byť uložené v živnostenskom registri obchodnej komory. Toto vyhlásenie o zrušení znamená, že materská spoločnosť už nezodpovedá za dlhy dcérskej spoločnosti, ktoré vzniknú po vydaní vyhlásenia o zrušení.
Avšak podľa článku 2:404 ods. 2 holandského občianskeho zákonníka bude materská spoločnosť naďalej zodpovedná za dlhy vyplývajúce z právnych úkonov, ktoré boli uzavreté pred odvolaním vyhlásenia 403. Zodpovednosť preto naďalej trvá za dlhy vyplývajúce z dohôd, ktoré boli uzavreté po vydaní výpisu 403, ale pred vydaním vyhlásenia o zrušení. Ide o ochranu veriteľa, ktorý by mohol uzavrieť dohodu s istotou vyhlásenia 403.
Je však možné ukončiť zodpovednosť v súvislosti s týmito predchádzajúcimi právnymi aktmi. Na tento účel sa musí dodržať ďalší postup, ktorý vychádza z článku 2: 404 ods. 3 holandského občianskeho zákonníka. Pri tomto postupe sa uplatňuje niekoľko podmienok:
- dcérska spoločnosť už nemôže byť súčasťou skupiny;
- oznámenie o úmysle ukončiť vyhlásenie 403 musí byť k dispozícii na nahliadnutie v Obchodnej komore najmenej dva mesiace;
- od oznámenia v národných novinách, že oznámenie o ukončení je k dispozícii na nahliadnutie, musí uplynúť najmenej dva mesiace.
Veritelia majú okrem toho stále možnosť namietať proti zámeru ukončiť vyhlásenie 403. Vyhlásenie 403 možno ukončiť, len ak nebol podaný žiadny alebo žiadny včasný odpor alebo ak bol podaný odporca vyhlásený za neplatný. Len v prípade, že sú splnené podmienky zrušenia a ukončenia vyhlásenia 403, materská spoločnosť už viac nezodpovedá za žiadne dlhy dcérskej spoločnosti. Je dôležité, aby sa toto zrušenie a ukončenie vykonávali opatrne; v prípade, že zrušenie alebo ukončenie nebolo riadne vykonané, môže byť materská spoločnosť dokonca zodpovedná za dlhy dcérskej spoločnosti, ktorá bola predaná pred rokmi.
5. Hypotéka a záložné právo
Finančné zabezpečenie je možné získať aj zriadením hypotéky alebo záložného práva. Aj keď sa tieto formy finančného zabezpečenia navzájom silne podobajú, existuje niekoľko rozdielov.
5.1. hypotéka
Hypotéka je finančná záruka, ktorú si strany môžu dohodnúť. Hypotéka znamená, že jedna strana poskytne úver druhej strane. Následne bude dohodnutá hypotéka za účelom získania finančného zabezpečenia ohľadom splácania tohto úveru. Hypotéka je vlastnícke právo, ktoré možno zriadiť na majetok dlžníka. Ak dlžník nie je schopný splácať svoj úver, veriteľ si môže nárokovať nehnuteľnosť, aby svoju pohľadávku splnil. Najznámejším príkladom hypotéky je samozrejme majiteľ domu, ktorý sa dohodol s bankou, že mu banka poskytne úver a následne použije jeho dom ako zábezpeku na splatenie úveru.
To však neznamená, že hypotéku je možné zriadiť len cez banku. Hypotéku môžu uzavrieť aj iné spoločnosti a fyzické osoby. Terminológia v hypotékach môže byť mätúca. V bežnej reči strana, napríklad banka, poskytne hypotéku inej strane. Z právneho hľadiska je však dlžníkom poskytovateľ hypotéky, zatiaľ čo stranou, ktorá poskytuje úver, je držiteľ hypotéky. Banka je teda držiteľom hypotéky a ten, kto chce kúpiť dom, je poskytovateľom hypotéky.
Pre hypotéku je charakteristické, že hypotéku nemožno uzavrieť na každú nehnuteľnosť; podľa článku 3:227 Holandského občianskeho zákonníka možno hypotéku zriadiť len na registrovaný majetok. Pri predaji registrovaného majetku je potrebné tento prenos zapísať do verejných registrov. Až po tomto zapísaní kupujúci skutočne získa zapísaný majetok. Príkladmi registrovaného majetku sú pozemky, domy, lode a lietadlá. Auto nie je registrovaným majetkom. Okrem toho hypotéku možno zriadiť len v prospech „dostatočne stanoviteľného nároku“.
Vyplýva to z článku 3:231 holandského občianskeho zákonníka. To znamená, že musí byť jasné, pre akú pohľadávku sa hypotéka zriaďuje. Ak má veriteľ dve pohľadávky voči dlžníkovi, musí byť zrejmé, pre ktorú z týchto dvoch pohľadávok bolo záložné právo priznané. Okrem toho vlastníkom nehnuteľnosti, v mene ktorej sa zriaďuje hypotéka, zostáva vlastníkom; vlastníctvo neprechádza vznikom záložného práva. Hypotéka sa vždy zriaďuje vydaním notárskej zápisnice.
Ak si dlžník neplní svoje platobné povinnosti, môže si veriteľ uplatniť svoje záložné právo predajom nehnuteľnosti, na ktorú bolo záložné právo zriadené. Na to nie je potrebný súdny príkaz. Toto sa nazýva okamžitá exekúcia a vyplýva z článku 3:268 holandského občianskeho zákonníka. Je dôležité mať na pamäti, že veriteľ môže nehnuteľnosť predať len preto, aby splnil svoju pohľadávku; nesmie si privlastniť majetok. Tento zákaz je výslovne uvedený v článku 3:235 holandského občianskeho zákonníka.
Dôležitým znakom hypotéky je, že držiteľ hypotéky má prednosť pred ostatnými veriteľmi, ktorí si chcú nehnuteľnosť nárokovať za účelom splnenia svojich pohľadávok. Toto je podľa článku 3:227 holandského občianskeho zákonníka. Počas konkurzu vlastník hypotéky nemusí brať ohľad na ostatných veriteľov, ale môže si jednoducho uplatniť svoje hypotekárne právo. Je prvým veriteľom, ktorý môže svoju pohľadávku splniť ziskom z predaja zapísaného majetku.
5.2. zástava
Záložným právom, ktoré je porovnateľné s hypotékou, je záložné právo. Na rozdiel od hypotéky nie je možné zriadiť záložné právo k nehnuteľnosti. Záložné právo však možno zriadiť prakticky na každý iný majetok, ako je hnuteľný majetok, práva na doručiteľa alebo príkaz a dokonca aj užívacie právo k takémuto majetku alebo právu. To znamená, že záložné právo možno zriadiť na autá aj na sumy, ktoré majú prijať od dlžníkov. Veriteľ zriadi záložné právo, aby získal záruku, že pohľadávka bude zaplatená.
Medzi veriteľom (majiteľom záložného práva) a dlžníkom (poskytovateľom záložného práva) dôjde k uzavretiu zmluvy. Ak si dlžník nesplní svoje platobné povinnosti, veriteľ má právo nehnuteľnosť predať a splniť svoju pohľadávku zo zisku. Ak si dlžník nesplní svoje platobné povinnosti, veriteľ môže nehnuteľnosť okamžite predať. Podľa článku 3:248 holandského občianskeho zákonníka sa na to nevyžaduje súdny príkaz, čo znamená, že sa uplatňuje okamžitá exekúcia.
Podobne ako pri hypotéke si veriteľ nesmie privlastniť nehnuteľnosť, na ktorú sa udeľuje záložné právo; nehnuteľnosť môže len predať a zo zisku splniť svoju pohľadávku. Vyplýva to z článku 3:235 holandského občianskeho zákonníka. V zásade platí, že veriteľ, ktorý má záložné právo, má v prípade konkurzu alebo zastavenia platieb prednosť pred ostatnými veriteľmi. Môže však záležať na tom, či bolo uzavreté vlastnícke záložné právo alebo nezverejnené záložné právo.
5.2.1 Zástavné záložné právo a nezverejnené záložné právo
Majetkové záložné právo sa uzatvára, keď je majetok „pod kontrolou držiteľa záložného práva alebo tretej strany“. Vyplýva to z článku 3: 236 holandského občianskeho zákonníka. To znamená, že založený majetok sa prevedie na veriteľa; veriteľ skutočne vlastní majetok, ktorý vlastní, počas obdobia, počas ktorého záložné právo pretrváva. Vlastnícke záložné právo sa zakladá na tom, že sa tovar dostane pod kontrolu veriteľa. Veriteľ sa musí starať o majetok a prípadne vykonať údržbu. Tieto náklady na údržbu musí uhradiť dlžník.
Okrem vlastníckeho záložného práva máme aj nezverejnené záložné právo, ktoré sa nazýva aj neposedné záložné právo. Toto je podľa článku 3:237 holandského občianskeho zákonníka. Pri zriadení nezverejneného záložného práva sa majetok nedostane pod kontrolu veriteľa, ale je spísaná listina o zriadení nezverejneného záložného práva.
Môže ísť o notársku aj súkromnú listinu. Súkromnú listinu je však potrebné zaregistrovať u notára alebo na daňovom úrade. Nezverejnené záložné práva často využívajú firmy, ktoré chcú založiť záložné právo na stroji. Ak by sa stroj dostal do vlastníctva veriteľa, spoločnosť by nemohla vykonávať svoju podnikateľskú činnosť.
Vlastnícke záložné právo vytvára silnejšie zabezpečovacie právo ako nezverejnené záložné právo. Keď je zriadené vlastnícke záložné právo, veriteľ už vlastní majetok. Toto nie je prípad, keď je zriadená nezverejnená zástava. V takom prípade musí veriteľ presvedčiť dlžníka, aby nehnuteľnosť odovzdal. Ak to dlžník odmietne, môže byť dokonca potrebné vymáhať postúpenie veci súdnou cestou. Pri konkurze a zastavení platieb zohráva úlohu aj rozdiel medzi vlastníckym záložným právom a nezverejneným záložným právom.
Ako už bolo uvedené, veriteľ má právo na okamžitú exekúciu; môže nehnuteľnosť ihneď predať, aby splnil svoju pohľadávku. Majitelia záložného práva majú v rámci konkurzu prednosť aj pred ostatnými veriteľmi. Je však rozdiel medzi vlastníckou a nezverejnenou zástavou. Držitelia záložného práva majú prednosť aj pred správcom dane v prípade úpadku dlžníka.
Držitelia nezverejneného záložného práva nemajú prednosť pred správcom dane; počas konkurzu na dlžníka má právo správcu dane prednosť pred právom držiteľa nezverejneného záložného práva. Vlastnícke záložné právo teda ponúka počas konkurzu väčšiu istotu ako nezverejnené záložné právo.
6. Záver
Z vyššie uvedeného vyplýva, že existuje niekoľko spôsobov, ako získať finančné zabezpečenie: viacnásobná zodpovednosť, úschova, záruka (materskej spoločnosti), výpis 403, hypotéka a záložné právo. Tieto zabezpečenie sú v zásade vždy stanovené v zmluve. Niektoré finančné zabezpečenie je možné štruktúrovať bez formy podľa želania samotných strán, zatiaľ čo iné finančné zabezpečenie podlieha zákonným ustanoveniam. V dôsledku toho majú rôzne formy finančného zabezpečenia svoje výhody aj nevýhody.
Platí to pre stranu, ktorá vyžaduje zabezpečenie, aj pre stranu, ktorá poskytuje zabezpečenie. Niektoré finančné cenné papiere ponúkajú veriteľovi väčšiu ochranu ako iné, ale môžu mať aj iné nevýhody. V závislosti od situácie je možné medzi stranami uzavrieť vhodnú formu finančného zabezpečenia.
[1] Podmienené viazanie sa často nazýva záruka. Podľa holandského práva však existujú dve formy finančného zabezpečenia, ktoré sa prekladajú ako záruky v angličtine. Aby bol tento článok zrozumiteľný, bude sa pre túto konkrétnu finančnú bezpečnosť používať termín úschova.
[2] Pojem „ručiteľ“ je uvedený v úschove aj v záruke. Význam tohto pojmu však závisí od použitého bezpečnostného práva.
