Fúzie a akvizície nezlyhávajú kvôli zlým úmyslom. Zlyhávajú – alebo sa neočakávane predražia – preto, že právna ochrana nebola spoľahlivá.

Chybný krok pri formulovaní záruk, zle dohodnuté odškodnenie alebo vágne dojednanie o úschove môžu vystaviť kupujúcich skrytým záväzkom alebo predávajúcich vystaviť riziku nárokov po uzavretí obchodu na roky. Rozdiel medzi hladkou transakciou a právnym problémom často spočíva v texte zmluvy o kúpe akcií (SPA).

Táto príručka vás prevedie základnými právnymi mechanizmami, ktoré chránia kupujúcich aj predávajúcich v transakciách fúzií a akvizícií podľa holandského práva. zákonOd štruktúry obchodu a due diligence až po záruky, odškodnenie, úschovné účty a záväzky po uzavretí obchodu nájdete základné referenčné body pre sebavedomé zvládnutie zložitých transakcií.

Či už kupujete technologický startup v Eindhoven alebo predaj výrobného podniku v Rotterdame je pochopenie týchto právnych stavebných kameňov kľúčové pre riadenie rizika a zabezpečenie hodnoty.

Štruktúra a dokumentácia dohody

SPA verzus Asset Deal – štrukturálna voľba a právne dôsledky

Prvým strategickým rozhodnutím v každej fúzii a akvizícii je, či ju štruktúrovať ako zdieľať obchod alebo obchod s aktívamiPri obchode s akciami kupujúci získa všetky akcie cieľovej spoločnosti a zdedí jej aktíva aj pasíva – známe aj neznáme. Pri obchode s aktívami si kupujúci vyberá konkrétne aktíva a zmluvy a historické pasíva ponecháva predávajúcemu.

Obchody s akciami sú z hľadiska prevodu zvyčajne rýchlejšie a čistejšie, pretože vlastníctvo spoločnosti sa mení bez nutnosti súhlasu tretej strany pre každú zmluvu. Kupujúci však zdedia všetky riziká vrátane daňových záväzkov, dôchodkových záväzkov a prebiehajúcich súdnych sporov. Obchody s aktívami ponúkajú väčšiu kontrolu a izoláciu od dedičného rizika, ale vyžadujú si explicitný prevod zmlúv, povolení a práv duševného vlastníctva, čo môže byť administratívne zložité a nákladné.

List o zámere / Hlavné podmienky – záväzné alebo nie?

A Letter of Intent (LOI) or Hlavy podmienok stanovuje predbežnú dohodu medzi kupujúcim a predávajúcim pred vypracovaním úplnej zmluvy o kúpe tovaru (SPA). Jej právna záväznosť závisí výlučne od spôsobu jej vypracovania. Niektoré klauzuly – ako napríklad exkluzivita, dôvernosť a rozhodné právo – sú zvyčajne záväzné. Iné, ako napríklad orientačná cena a štruktúra dohody, sú často nezáväzné.

Kľúčom je jasnosť. Nejednoznačnosť v liste zámeru môže viesť k sporom o tom, či sú strany povinné pokračovať alebo rokovať v dobrej viere. Podľa holandského zákon, nezáväzný list o zámere môže stále vytvárať zodpovednosť, ak jedna strana koná v zlej viere alebo náhle odstúpi bez platného dôvodu po tom, čo sa naň druhá strana výrazne spoliehala.

Zamknuté účty vs. dokončovacie účty

mechanizmus uzamknutej skrinky fixuje kúpnu cenu k historickému dátumu súvahy bez akýchkoľvek úprav po uzavretí obchodu. Kupujúci nesie riziko zmien hodnoty medzi dátumom uzamknutej položky a uzavretím obchodu, ale profituje z istoty. Predávajúci zvyčajne zaručujú, že po dátume uzamknutej položky nedošlo k úniku žiadnej hodnoty zo spoločnosti (prostredníctvom dividend, poplatkov za správu alebo medzipodnikových úverov).

Účty za dokončenienaopak, upraviť kúpnu cenu na základe finančnej situácie spoločnosti pri uzatváraní obchodu. To zahŕňa prípravu záverečných súvah a ich porovnanie s dohodnutými cieľmi v oblasti prevádzkového kapitálu, čistého dlhu alebo hotovosti. Spory o záverečné účtovné závierky sú bežné a často si vyžadujú nezávislé odborné posúdenie.

Úpravy kúpnej ceny

Úpravy kúpnej ceny zabezpečujú, že kupujúci dostane to, za čo zaplatil. Medzi typické úpravy patria korekcie prevádzkového kapitálu, úpravy čistého dlhu a mechanizmy bezhotovostného/bezdlžného vyrovnania. Zmluva o kúpe cien by mala jasne definovať, ako sa každá úprava vypočítava, kto pripravuje záverečnú účtovnú závierku a aký mechanizmus riešenia sporov sa uplatňuje, ak sa strany nedohodnú.

Due Diligence a list o zverejnení informácií

Rozsah a význam právnej due diligence

Due diligence je príležitosť pre kupujúceho odhaliť riziká pred uzavretím transakcie. Právna due diligence sa zvyčajne vzťahuje na firemnú štruktúru, podstatné zmluvy, pracovnoprávne záležitosti, práva duševného vlastníctva, dodržiavanie predpisov (vrátane GDPR), prebiehajúce súdne spory a daňové pozície.

Rozsah due diligence by mal byť úmerný veľkosti a zložitosti transakcie. V prípade obchodov s vysokou hodnotou je potrebné dôkladne sa ponoriť do každého aspektu podnikania. V prípade menších transakcií môže postačovať cielené preskúmanie kľúčových rizikových oblastí.

Ako list o zverejnení informácií narúša záruky

A oznamovací list je mechanizmus predávajúceho na kvalifikáciu alebo vyčlenenie záruk v rámci SPA. Zverejnením konkrétnych skutočností alebo okolností v oznámení o zverejnení sa predávajúci vyhýba zodpovednosti za porušenie záruky súvisiace s týmito zverejneniami.

Kupujúci si musia list s oznámením dôkladne preštudovať. Všeobecne formulované oznámenie, ako napríklad „záležitosti zverejnené v dátovej miestnosti“, môže efektívne vyprázdniť záručný balík. Osvedčeným postupom je vyžadovať konkrétne a jasné oznámenia viazané na jednotlivé záruky s odkazmi na podporné dokumenty.

Dátová miestnosť a práva na informácie

dátová miestnosť je centrálnym úložiskom všetkých dokumentov o due diligence. Kupujúci by mali trvať na komplexnom prístupe vrátane právnych, finančných a prevádzkových informácií. Predávajúci kontrolujú, čo sa ukladá do dátovej miestnosti, takže medzery alebo opomenutia môžu signalizovať varovné signály.

Práva na informácie by mali byť jasne definované v pisme o zámere alebo dohode o kúpe tovaru vrátane práva kupujúceho hovoriť s kľúčovými zamestnancami, zákazníkmi a dodávateľmi (s výhradou obmedzení dôvernosti).

Vendor Due Diligence

In due diligence dodávateľa (VDD), predávajúci si pred uvedením na trh objedná vypracovanie správy o due diligence, ktorá sa potom poskytne potenciálnym kupujúcim. To urýchľuje proces predaja, umožňuje predávajúcemu kontrolovať priebeh prezentácie a môže znížiť potrebu rozsiahlej due diligence zo strany kupujúceho.

Kupujúci by sa však nemali slepo spoliehať na správy VDD. Správu si objednáva predávajúci a kupujúci zvyčajne nemá žiadny priamy postih voči poradcom, ktorí ju vypracovali. Nezávislé právne a finančné preskúmanie zostáva nevyhnutné.

Záruky a vyhlásenia

Rozlišovanie záruk od vyhlásení

V transakciách fúzií a akvizícií, záruky a reprezentácie sú skutkové vyhlásenia o cieľovej spoločnosti. Porušenie záruky dáva kupujúcemu zmluvný nárok na náhradu škody. Podľa anglického práva môžu vyhlásenia viesť aj k nárokom na uvedenie do omylu (vrátane odstúpenia od zmluvy), ale podľa holandského práva je tento rozdiel menej výrazný – záruky sú primárnym nástrojom na rozdelenie rizika.

Záruky presúvajú riziko z kupujúceho na predávajúceho tým, že vytvárajú zodpovednosť, ak sa zverejnené skutočnosti ukážu ako nepravdivé. Rozsah, trvanie a finančné limity záruk sú predmetom intenzívnych rokovaní.

Obchodné záruky vs. daňové záruky

Obchodné záruky zahŕňajú prevádzkové záležitosti, ako je presnosť finančných výkazov, vlastníctvo majetku, platnosť zmlúv, dodržiavanie zákonov a absencia súdnych sporov. Tieto záležitosti zvyčajne podliehajú časovým obmedzeniam (18 – 24 mesiacov) a finančným stropom.

Daňové záruky sú užšie, ale kritické. Zahŕňajú presnosť daňových priznaní, absenciu neuhradených daňových záväzkov a dodržiavanie povinností týkajúcich sa DPH a dane zo mzdy. Keďže daňové výmery môžu vzniknúť roky po transakcii, daňové záruky majú často dlhšiu dobu platnosti – až sedem rokov v súlade s holandskými daňovými zákonmi.

Základné záruky

Základné záruky týkajú sa takých základných záležitostí, že sa týkajú jadra transakcie, ako je napríklad právna spôsobilosť predávajúceho predať akcie, existencia a vlastníctvo akcií a absencia ťarch. Tieto záruky sú často neobmedzené a časovo obmedzené, čo odráža ich zásadný význam.

Poistenie záruky a odškodnenia (W&I)

Poistenie záruky a zodpovednosti za škodu prenáša riziko porušenia záruky z predávajúceho na poisťovňu. Kupujúci (alebo niekedy predávajúci) uzatvára poistku, ktorá kryje straty vyplývajúce z porušenia záruk do stanoveného limitu.

Poistenie W&I je obzvlášť bežné v transakciách so súkromným kapitálom, konkurenčných aukciách a situáciách, keď predávajúci chce čistý exit bez rizika po uzavretí obchodu. Poistenie nepokrýva všetky riziká – zvyčajne sa vylučujú známe problémy, záležitosti zamerané na budúcnosť a určité vylúčené kategórie (ako napríklad dôchodkové záväzky).

Klauzuly o obmedzovaní prístupu k ochrane príspevkov

A klauzula o obmedzovaní prístupu k údajným dokumentom umožňuje kupujúcemu uplatniť si nárok na porušenie záruky, aj keď kupujúci o porušení vedel pred uzavretím zmluvy. Bez takejto doložky môže holandské právo znamenať, že kupujúci prijal riziko pokračovaním v transakcii napriek tomu, že o probléme vedel.

Predávajúci sa bránia tzv. „sandbagging“ klauzulám, zatiaľ čo kupujúci ich presadzujú, aby si zachovali svoje záručné nároky. Výsledok závisí od vyjednávacej sily a trhovej praxe.

Obmedzenia odškodnenia a zodpovednosti

Špecifické odškodnenie vs. všeobecné záruky

Hoci záruky poskytujú všeobecnú ochranu, špecifické odškodnenia sú cielené záruky, že predávajúci odškodní kupujúceho za konkrétne, identifikované riziká v závislosti od ceny. Odškodnenie nevyžaduje, aby kupujúci preukázal príčinnú súvislosť alebo vyčíslil stratu v bežnom zmluvnom zmysle – poskytuje priamu náhradu.

Medzi bežné príklady patria daňové odškodnenia (pokrývajúce historické daňové záväzky), environmentálne odškodnenia a odškodnenia za prebiehajúce súdne spory. Odškodnenia často nie sú obmedzené alebo podliehajú vyšším stropom ako všeobecné záruky.

Daňové odškodnenie a daňová ochrana

A daňové odškodnenie kryje kupujúceho za akékoľvek daňové záväzky vyplývajúce z období pred uzavretím obchodu vrátane daní, ktoré neboli uvedené alebo vyhradené v účtovnej závierke. Daňové odškodnenie je zvyčajne širšie ako daňové záruky a môže pokrývať dane, ktoré vyplývajú zo skutočností neznámych pri uzavretí obchodu.

Klauzuly o daňovej ochrane sa tiež zaoberajú tým, kto nesie riziko zmien v daňových zákonoch alebo výkladov daňových orgánov, ktoré ovplyvňujú historické pozície cieľovej spoločnosti.

Horné limity, koše a prahy De Minimis

Vrchnáky obmedzujú maximálnu zodpovednosť predávajúceho v rámci záručného režimu, zvyčajne vyjadrenú ako percento z kúpnej ceny (bežne 10 – 30 %). Základné záruky sú z tohto stropu často vylúčené.

Koše sú prahové hodnoty, pod ktorými kupujúci nemôže uplatniť reklamáciu. A de minimis Prahová hodnota sa vzťahuje na jednotlivé pohľadávky (napr. žiadna pohľadávka nepresiahne 10 000 EUR), zatiaľ čo kôš sa vzťahuje na súhrnné pohľadávky (napr. žiadna náhrada, pokiaľ celková pohľadávka nepresiahne 100 000 EUR). Koše možno štruktúrovať ako vyklápacie koše (predávajúci platí všetko po prekročení limitu) alebo odpočítateľné koše (predávajúci platí iba presah nad limit).

Premlčacie doby podľa kategórie

Premlčacie doby určujú, ako dlho môže kupujúci uplatňovať záručné nároky po uzavretí zmluvy. Štandardné obchodné záruky zvyčajne platia 18 – 24 mesiacov. Daňové záruky môžu platiť päť až sedem rokov, čo zodpovedá obdobiam daňového vymeriavania. Základné záruky majú často neobmedzenú platnosť alebo aspoň presahujú štandardné obmedzenia.

Jasné formulovanie je nevyhnutné, aby sa predišlo sporom o to, kedy začína plynúť lehota a či bola žaloba podaná včas.

Kvalifikácia znalostí

Mnohé záruky sú kvalifikované znalosť– napríklad „podľa vedomostí predávajúceho neprebieha žiadny súdny spor.“ Tým sa riziko presúva späť na kupujúceho, pretože predávajúci je zodpovedný iba v prípade, že vyhlásenie je nepravdivé a predávajúci o ňom skutočne vedel.

Kupujúci by mali vyjednávať o úzkych znalostných kvalifikáciách, ideálne viazaných na konkrétne osoby (napr. generálneho riaditeľa a finančného riaditeľa) a vyžadujúcich primerané skúmanie. Predávajúci uprednostňujú široké alebo konštruktívne znalostné štandardy, ktoré obmedzujú expozíciu.

Mechanizmy finančného zabezpečenia

Účet viazaný na úver – štruktúra, trvanie a podmienky uvoľnenia

An viazaný účet je časť kúpnej ceny držaná treťou stranou (zvyčajne bankou alebo právnickou kanceláriou) ako zabezpečenie pre reklamácie, odložené platby alebo záručné udalosti. Úschova je obzvlášť užitočná, keď je bonita predávajúceho neistá alebo keď nie je uzavreté poistenie W&I.

Zmluva o úschove by mala jasne definovať sumu, trvanie (zvyčajne 12 – 24 mesiacov pre všeobecné záruky) a podmienky uvoľnenia. Uvoľnenie sa zvyčajne deje automaticky na konci obdobia úschovy, pokiaľ neboli oznámené reklamácie. Sporné reklamácie zostávajú v úschove, kým nie sú vyriešené.

Dohody o odpočítaní peňazí

An zarábať-out je odložená zložka kúpnej ceny založená na budúcej výkonnosti cieľovej spoločnosti, ako sú tržby, EBITDA alebo udržanie zákazníkov. Zisk z predaja prekleňuje rozdiely v ocenení a zosúlaďuje záujmy kupujúceho a predávajúceho po uzavretí obchodu.

Avšak, zisky sú častým zdrojom sporov. Medzi problémy patrí spôsob merania výkonnosti, či kupujúci manipuloval s výsledkami a či mal predávajúci (často zostávajúci ako manažment) dostatočnú autonómiu na dosiahnutie cieľov zisku. Jasné definície, nezávislé overovanie a podrobné prevádzkové riadenie sú nevyhnutné.

Odložená úvaha

Odložená protihodnota je fixná platba splatná po uzavretí zmluvy, ktorá sa zvyčajne používa na vyrovnanie peňažného toku alebo zosúladenie platby s konkrétnymi míľnikmi (ako je schválenie regulačnými orgánmi alebo novácia zmluvy). Na rozdiel od zmlúv o odpočítaní od zmluvy nie je odložená protihodnota podmienená výkonom.

Odložená úhrada môže byť zabezpečená úschovou, bankovými zárukami alebo zádržnými sumami.

Bankové záruky a zádržné sumy

Bankové záruky sú záväzky banky zaplatiť kupujúcemu, ak predávajúci nesplní záručné alebo odškodné povinnosti. Poskytujú väčšiu istotu ako spoliehanie sa na osobnú solventnosť predávajúceho, ale pre predávajúceho sú spojené s nákladmi.

Zadržané sumy sú časti kúpnej ceny zadržané kupujúcim a uvoľňované v priebehu času, za predpokladu, že neexistujú žiadne pohľadávky. Zadržanie je jednoduchšie ako úschova, ale dáva kupujúcemu priamu kontrolu, čomu sa predávajúci môžu brániť.

Povinnosti po uzavretí

Zákaz konkurencie a zákaz naberania na predaj

Konkurenčné doložky zabrániť predávajúcemu (alebo kľúčovému manažmentu) v založení alebo vstupe do konkurenčného podniku na stanovené obdobie (zvyčajne dva až päť rokov) v rámci vymedzenej geografickej oblasti. Tieto klauzuly chránia investíciu kupujúceho tým, že zabezpečujú, aby predávajúci okamžite nezaložil konkurenčnú prevádzku.

Doložky o zákaze naberania na predaj zabrániť predávajúcemu v prenasledovaní zamestnancov alebo zákazníkov. Holandské právo presadzuje primerané doložky o nekonkurovaní a nenabíjaní zákazníkov, ale môže zrušiť príliš široké alebo represívne obmedzenia, najmä v pracovnoprávnych vzťahoch.

Prenos duševného vlastníctva a prenos znalostí

Duševné vlastníctvo sa zriedkakedy prevádza automaticky. Dohoda o ochrane duševného vlastníctva musí explicitne prideliť patenty, ochranné známky, autorské práva, názvy domén a softvérové ​​práva. V prípade neregistrovaného duševného vlastníctva (ako je know-how alebo obchodné tajomstvo) by dohoda o ochrane duševného vlastníctva mala obsahovať podrobné harmonogramy a protokoly o prevode.

Prenos vedomostí Povinnosti zabezpečujú, aby predávajúci poskytol školenie, dokumentáciu a podporu, ktoré umožnia kupujúcemu bezproblémovo prevádzkovať podnikanie. Toto je obzvlášť dôležité pri transakciách v oblasti technológií a profesionálnych služieb.

Zmena riadiacich doložiek

Mnohé zmluvy zahŕňajú doložky o zmene kontroly ktoré dávajú protistrane právo ukončiť alebo znovu prerokovať podmienky, ak sa zmení vlastníctvo spoločnosti. Tieto klauzuly môžu ohroziť hodnotu transakcie, najmä v SaaS podnikoch, kde sú zmluvy so zákazníkmi primárnym aktívom.

Kupujúci by mali počas due diligence identifikovať riziká zmeny kontroly a pred uzavretím zmluvy požiadať o výnimky alebo súhlasy. Predávajúci by mali tieto doložky zverejniť v oznámení o zverejnení informácií, aby sa predišlo porušeniu záruky.

Udržanie manažmentu

Udržanie kľúčového manažmentu po ukončení obchodu je často kľúčové pre kontinuitu podnikania a úspešné zhodnotenie. Dohody o udržiavaní vedenia zvyčajne zahŕňajú bonusy za zotrvanie, prevody vlastného kapitálu a ustanovenia o nekonkurovaní.

Tieto dohody by sa mali prerokúvať oddelene od zmluvy o účasti na trhu, aby sa zabezpečila súlad záujmov a jasnosť ohľadom úloh, hierarchie a podmienok ukončenia spolupráce.

Riešenie sporov

Arbitrážne vs. súdne konanie

Strany si môžu vybrať arbitráž or súdne konanie na riešenie sporov v oblasti fúzií a akvizícií. Arbitráž ponúka dôvernosť, flexibilitu a možnosť vybrať si špecializovaných rozhodcov. Holandské súdy naopak vydávajú vykonateľné rozsudky so zavedenými mechanizmami odvolania.

Medzinárodné transakcie často uprednostňujú arbitráž podľa pravidiel ICC alebo LCIA. Domáce transakcie môžu byť predmetom holandských súdov, najmä Amsterdam alebo obchodné súdy v Rotterdame.

Klauzuly MAC

A Významná nepriaznivá zmena (MAC) Klauzula umožňuje kupujúcemu odstúpiť od transakcie, ak medzi podpisom a uzavretím dôjde k významnej negatívnej udalosti. Súdy interpretujú klauzuly MAC úzko a vyžadujú podstatný a trvalý vplyv na podnikanie – nielen dočasné prekážky alebo všeobecné trhové podmienky.

Klauzuly MAC sú predmetom intenzívnych rokovaní, pričom predávajúci sa snažia vyčleniť špecifické riziká (ako napríklad regulačné zmeny ovplyvňujúce celé odvetvie) a kupujúci trvajú na širokej ochrane.

Znalecké posúdenie cenových sporov

Spory týkajúce sa účtov za dokončenie alebo výpočtov výnosov sa často riešia prostredníctvom expertné rozhodnutie namiesto súdneho sporu alebo arbitráže. Strany vymenujú nezávislého účtovníka alebo odborníka z odvetvia, aby rozhodol o danej otázke, a rozhodnutie odborníka je zvyčajne konečné a záväzné.

V zmluve o voľnom obchode by mal byť špecifikovaný mandát znalca, postup jeho vymenovania a rozdelenie nákladov.

Rozhodné právo – holandské právo vs. anglické právo

Holandské právo je predvoleným rozhodným právom pre transakcie týkajúce sa holandských spoločností, ale strany si často zvolia anglické právo pri medzinárodných obchodoch, najmä ak sú do nich zapojení súkromní investori alebo medzinárodní investori.

Anglické právo ponúka ustálené precedensy v oblasti fúzií a akvizícií, rozsiahlu judikatúru o zárukách a odškodneniach a znalosť medzi medzinárodnými poradcami. Holandské kogentné právo (ako napríklad ochrana zamestnanosti a požiadavky práva obchodných spoločností) sa však bude naďalej vzťahovať na holandské subjekty bez ohľadu na zvolené rozhodné právo.

Špecifické aspekty pre dohody o technológiách a Brainporte

Záruky duševného vlastníctva a softvérové ​​licencie

Pre technologické spoločnosti, Záruky duševného vlastníctva sú kritické. Kupujúci potrebujú uistenie, že cieľová spoločnosť vlastní (alebo má platné licencie na) všetok softvér, patenty a ochranné známky používané v podnikaní. Softvér s otvoreným zdrojovým kódom môže pri nesprávnom spravovaní vytvárať neočakávané riziká – niektoré licencie vyžadujú, aby boli odvodené diela vydané ako open source, čo môže zničiť komerčnú hodnotu.

Softvérové ​​licencie by sa mali starostlivo skontrolovať z hľadiska prenosnosti, zmien v pravidlách kontroly a súladu s licenčnými podmienkami.

Záruky súladu s GDPR

Súlad s GDPR je hlavnou rizikovou oblasťou pri fúziách a akvizíciách v oblasti technológií. Kupujúci by mali hľadať záruky, že cieľová spoločnosť má zákonný základ na spracovanie osobných údajov, zaviedla vhodné technické a organizačné opatrenia a neutrpela úniky údajov ani regulačné sťažnosti.

Nedodržanie predpisov môže viesť k pokutám až do výšky 20 miliónov eur alebo 4 % z celosvetového obratu, a preto sú spoľahlivé záruky a odškodnenie nevyhnutné.

Vyhlásenia o kybernetickej bezpečnosti

Narušenia kybernetickej bezpečnosti môžu zo dňa na deň zničiť hodnotu spoločnosti. Kupujúci čoraz viac žiadajú vyhlásenia o kybernetickej bezpečnosti zahŕňajúce bezpečnostné politiky cieľovej spoločnosti, postupy reakcie na incidenty a históriu narušení bezpečnosti alebo útokov ransomvéru.

Predajcovia by mali pred uvedením na trh vykonať audity kybernetickej bezpečnosti, aby identifikovali a napravili zraniteľnosti.

Zmena kontroly v zmluvách SaaS

SaaS podniky sú obzvlášť zraniteľné voči doložky o zmene kontroly v zmluvách so zákazníkmi. Ak majú kľúčoví zákazníci právo ukončiť zmluvu pri akvizícii, predpoklady kupujúceho o ohodnotení sa zrútia.

Získanie zrieknutia sa zodpovednosti alebo súhlasu zákazníkov je nevyhnutné, ale musí sa s tým zaobchádzať opatrne, aby sa predišlo signalizácii nestability alebo spúšťaniu predčasného ukončenia obchodovania.

Často kladené otázky

Aký je rozdiel medzi zárukou a odškodnením pri akvizícii?

A záruka je zmluvné vyhlásenie o skutočnosti týkajúcej sa cieľovej spoločnosti. Ak sa ukáže, že záruka je nepravdivá, kupujúci si môže nárokovať náhradu škody za porušenie zmluvy. Kupujúci musí preukázať, že porušenie spôsobilo stratu, a túto stratu vyčísliť, s výhradou limitov a obmedzení v zmluve o kúpe tovaru.

An odškodnenieNaproti tomu poskytuje kompenzáciu v pomere k konkrétnym, identifikovaným rizikám. Kupujúci nemusí preukazovať príčinnú súvislosť ani zmierňovať stratu – predávajúci jednoducho preplatí kupujúcemu záväzok. Odškodnenie sa zvyčajne používa na daňové záväzky, náklady na sanáciu životného prostredia alebo prebiehajúce súdne spory, kde je potenciálna expozícia známa, ale jej výška je neistá. Často nie je obmedzená alebo podlieha vyšším limitom ako všeobecné záruky.

Kedy je escrow účet užitočný pri fúziách a akvizíciách?

An viazaný účet je užitočné, keď kupujúci potrebuje zabezpečenie pre reklamácie, odložené platby alebo záručné plnenia, najmä ak je bonita predávajúceho neistá alebo ak nie je uzavreté záručné a poistné poistenie. Úschova je bežná v obchodoch, kde je predávajúcim jednotlivec alebo malá firma, a nie úveruschopná inštitúcia.

Výška úschovy je zvyčajne 10 – 20 % z kúpnej ceny a je držaná 12 – 24 mesiacov (dlhšie v prípade daňových záruk). Finančné prostriedky sa uvoľňujú automaticky na konci obdobia, pokiaľ neboli nahlásené reklamácie. Sporné reklamácie zostávajú v úschove, kým nie sú vyriešené dohodou, znaleckým posúdením alebo súdnym rozhodnutím.

Čo je to poistná zmluva W&I a kedy je relevantná?

Poistenie záruky a odškodnenia (W&I) prenáša riziko porušenia záruky z predávajúceho na poisťovňu. Kupujúci (alebo niekedy predávajúci) si uzatvára poistku, ktorá kryje straty vyplývajúce z porušenia do stanoveného limitu (zvyčajne 10 – 30 % z kúpnej ceny).

Poistenie W&I je obzvlášť dôležité pri transakciách so súkromným kapitálom, konkurenčných aukciách a scenároch čistého ukončenia obchodu, kde sa predávajúci chce vyhnúť zodpovednosti po uzavretí obchodu. Je tiež užitočné, keď je predávajúci platobne neschopný alebo nie je ochotný poskytnúť významnú úschovu alebo zádržné prostriedky. Poistenie však nepokrýva známe problémy, záležitosti zamerané na budúcnosť ani určité vylúčené riziká, ako sú dôchodkové záväzky alebo kontaminácia životného prostredia. Kupujúci by nemali považovať poistenie W&I za náhradu dôkladnej due diligence.

Ako funguje informačný list a prečo je taký dôležitý?

A oznamovací list kvalifikuje alebo vylučuje záruky v SPA zverejnením konkrétnych skutočností alebo okolností, ktoré by inak predstavovali porušenie. Napríklad, ak predávajúci zaručí, že neexistuje žiadny prebiehajúci súdny spor, ale potom v liste s oznámením zverejní konkrétny súdny spor, kupujúci sa nemôže domáhať porušenia tejto záruky.

Zverejňovací list je kľúčový, pretože presúva riziko späť na kupujúceho. Všeobecne formulované zverejnenia – napríklad „všetky záležitosti zverejnené v dátovej miestnosti“ – môžu efektívne vyprázdniť záručný balík. Osvedčeným postupom je, aby kupujúci požadovali konkrétne a jasné zverejnenia viazané na jednotlivé záruky s explicitnými odkazmi na podporné dokumenty. Kupujúci musia počas due diligence dôkladne preskúmať zverejňovací list, aby sa uistili, že zverejnené riziká sú prijateľné alebo že ich možno zahrnúť do ceny obchodu.

Čo sú to stropy a koše v zárukách a prečo sú dôležité?

A čiapky je maximálna suma, ktorú predávajúci zaplatí za všetky reklamácie dohromady, zvyčajne vyjadrená ako 10 – 30 % z kúpnej ceny. Základné záruky (ako napríklad vlastníctvo akcií a oprávnenie na predaj) sú zvyčajne z limitu vylúčené a môžu byť neobmedzené.

A košík je prahová hodnota, ktorá obmedzuje drobné pohľadávky. Existujú dva typy: a prahová hodnota de minimis vzťahuje sa na individuálne nároky (napr. žiadny nárok pod 10 000 EUR), zatiaľ čo agregovaný kôš vzťahuje sa na celkové nároky (napr. žiadne vymáhanie, pokiaľ nároky nepresiahnu 100 000 EUR). Koše môžu byť sklápanie (predávajúci platí všetko po prekročení) alebo odpočítateľná (predávajúci platí iba preplatok). Zľavové limity a koše vyvažujú potrebu záručnej ochrany s obchodnou realitou a zabraňujú nadmerným súdnym sporom o drobné problémy.

Čo je to ear-out a kedy sa používa?

An zarábať-out je odložená zložka kúpnej ceny založená na budúcej výkonnosti cieľovej spoločnosti, ako sú tržby, EBITDA alebo ciele udržania zákazníkov. Výnosy sa používajú na preklenutie rozdielov v ocenení, keď sa kupujúci a predávajúci nezhodnú na budúcich vyhliadkach spoločnosti, alebo na motiváciu predávajúceho (často zostávajúceho v manažmente) k rastu podnikania po uzavretí obchodu.

Zisk z predaja nesie so sebou značné riziko sporov. Medzi bežné problémy patria nezhody ohľadom spôsobu merania výkonnosti, obvinenia, že kupujúci manipuloval s výsledkami (znížením výdavkov na marketing alebo prerozdelením kľúčových zákazníkov) a či mal predávajúci dostatočnú prevádzkovú autonómiu na dosiahnutie cieľov. Jasné definície, nezávislé overovanie účtovníkmi a podrobné ustanovenia o riadení sú nevyhnutné na minimalizáciu konfliktov.

Ako dlho môže kupujúci uplatňovať záručné reklamácie po uzavretí obchodu?

Premlčacia doba závisí od kategórie záruky. Všeobecné obchodné záruky zvyčajne prežijú 18 – 24 mesiacov po uzavretí. Daňové záruky často prežijú päť až sedem rokov, čo zodpovedá obdobiu, počas ktorého môžu daňové orgány posúdiť historické záväzky. Základné záruky (ako napríklad vlastníctvo akcií a oprávnenie na predaj) sú často časovo neobmedzené alebo pretrvávajú výrazne dlhšie obdobia.

V zmluve o kúpe nehnuteľností by sa mala jasne uvádzať, kedy začína plynúť premlčacia lehota (zvyčajne dátum uzávierky) a či je potrebné oznámiť nároky alebo ich formálne podať pred uplynutím lehoty. Kupujúci by si mali tieto lehoty starostlivo naplánovať, aby sa predišlo strate cenných nárokov z nedbanlivosti.

Čo je to klauzula MAC a kedy sa na ňu môže kupujúci odvolať?

A Významná nepriaznivá zmena (MAC) Klauzula MAC umožňuje kupujúcemu ukončiť transakciu, ak medzi podpisom a uzavretím dôjde k významnej negatívnej udalosti, ako je strata významného zákazníka, regulačné opatrenie alebo katastrofické prevádzkové zlyhanie. Klauzuly MAC sú určené na ochranu kupujúcich pred neočakávanými, zásadnými zmenami, ktoré podkopávajú odôvodnenie dohody.

Súdy však interpretujú klauzuly MAC veľmi úzko. Kupujúci musí preukázať podstatný a trvalý vplyv na podnikanie – nielen dočasné prekážky, všeobecné trhové podmienky alebo udalosti, ktoré ovplyvňujú odvetvie ako celok. Predávajúci zvyčajne vyjednávajú rozsiahle výnimky (ako sú zmeny v zákone, hospodárske poklesy alebo pandémie), aby obmedzili rozsah pôsobnosti. Úspešné uplatnenie klauzuly MAC je ťažké a zriedkavé.

Aké sú riziká obchodu s aktívami v porovnaní s obchodom s akciami?

V obchod s aktívami, kupujúci nadobúda špecifický majetok a preberá špecifické záväzky, pričom historické riziká (ako sú daňové záväzky, dôchodkové záväzky a súdne spory) ponecháva predávajúcemu. To ponúka kupujúcemu väčšiu ochranu, ale vytvára to zložitosť. Každá zmluva, povolenie a právo duševného vlastníctva musia byť explicitne prevedené, čo často vyžaduje súhlas tretích strán. Zamestnanci môžu byť musieť byť prevedení podľa pravidiel ekvivalentných TUPE a dodávatelia alebo zákazníci môžu odmietať nováciu.

A zdieľať obchod je jednoduchší a rýchlejší – vlastníctvo spoločnosti sa mení bez nutnosti prevodu jednotlivých zmlúv. Kupujúci však zdedí všetky záväzky, známe aj neznáme. Voľba závisí od ochoty kupujúceho riskovať, zložitosti operácií cieľovej spoločnosti a ochoty tretích strán súhlasiť s prevodmi.

Ktoré právo sa uplatňuje na fúzie a akvizície v Holandsku – holandské alebo anglické právo?

Holandské právo je štandardný postup pre transakcie zahŕňajúce holandské spoločnosti, najmä ak sú kupujúci aj predávajúci Holanďania alebo ak cieľová spoločnosť vykonáva svoju činnosť prevažne v Holandsku. Holandské právo upravuje formality spoločností, ochranu zamestnanosti a práva akcionárov bez ohľadu na doložku o rozhodnom práve v zmluve o kúpe cien.

Strany si však často vyberajú anglické právo pre medzinárodné obchody, najmä ak ide o súkromný kapitál alebo zahraničných investorov. Anglické právo ponúka rozsiahlu judikatúru v oblasti fúzií a akvizícií, ustálené výklady záruk a odškodnenia a znalosť medzi medzinárodnými poradcami. Voľba práva ovplyvňuje spôsob výkladu záruk, premlčacie lehoty a postupy riešenia sporov. Bez ohľadu na voľbu sa na holandské subjekty budú vzťahovať holandské záväzné pravidlá (ako napríklad konzultácie s zamestnaneckými radami a ochrana zamestnancov).

Zabezpečenie hodnoty a riadenie rizika

Transakcie fúzií a akvizícií sa vyhrávajú alebo prehrávajú v právnych detailoch. Záruky, odškodnenie, úschovné dohody a záväzky po uzavretí obchodu nie sú štandardné – sú to mechanizmy, ktoré rozdeľujú riziko, chránia hodnotu a určujú, kto platí, keď sa niečo pokazí.

Či už kupujete alebo predávate firmu, pochopenie týchto právnych ochranných opatrení je nevyhnutné pre vyjednanie spravodlivej dohody a vyhnutie sa nákladným prekvapeniam. V stávke je veľa, problémy sú zložité a následky nesprávneho postupu môžu byť vážne.

Ak ste zapojení do fúzie a akvizície a potrebujete odborné právne poradenstvo v oblasti štruktúrovania ochrany, vyjednávania záruk alebo riešenia sporov, Law & More je tu, aby vám pomohol. Náš skúsený tím pre fúzie a akvizície radí kupujúcim a predávajúcim v celom Holandsku pri transakciách všetkých veľkostí, od technologických startupov v Brainporte Eindhoven etablovaným podnikom v Amsterdam a Rotterdam.

Kontaktujte nás ešte dnes a dohodnite si nezáväznú konzultáciu o vašej transakcii.