Zmluva o účasti je zmluva medzi spoločnosťou, jej existujúcimi akcionármi a prichádzajúcim investorom, ktorá stanovuje podmienky, za ktorých investor nadobúda podiel: čo sa vkladá, aké akcie sa vydávajú na oplátku, aké práva sa s nimi spájajú, ako sa spoločnosť následne riadi a ako investor nakoniec odchádza. V Holandsku je uzatvorená popri stanovách spoločnosti a v prípade spoločnosti s ručením obmedzeným (besloten vennootschap alebo BV) popri notárskej zápisnici, ktorou sa akcie skutočne vydávajú alebo prevádzajú. Zmluva zaväzuje jej strany; stanovy zaväzujú spoločnosť a každého, kto sa neskôr stane akcionárom.
Zmluva o účasti, zmluva akcionárov a zmluva o podmienkach
V holandskom investičnom kole sa opakujú štyri dokumenty, ktoré sa bežne zamieňajú. Term sheet zaznamenáva obchodný náčrt a zvyčajne nie je záväzný, s výnimkou ustanovení o dôvernosti, exkluzivite a nákladoch, ktoré sú záväzné a mali by sa ako také čítať. Zmluva o účasti je prevádzkovou zmluvou pre túto investíciu: upisovanie, podmienky uzavretia, záruky a špecifické práva investora. Zmluva akcionárov upravuje vzťah medzi všetkými akcionármi na trvalom základe. Stanovy sú zakladajúcim dokumentom spoločnosti, ktoré sú podané Obchodnej komore a sú záväzné pre všetkých.
V menších holandských transakciách sa zmluva o účasti a zmluva akcionárov často spájajú do jedného dokumentu a na tom nie je nič zlé, pokiaľ formulácia zachováva odlišnosť týchto dvoch funkcií: čo sa dlhuje raz, pri uzavretí obchodu, a čo platí naďalej, pokiaľ sú strany akcionármi.
Rozdelenie práce medzi zmluvu a stanovy je dôležitejšie, než sa zdá. Klauzula v zmluve o účasti zaväzuje iba jej strany. Ak sa prevod akcií uskutoční v rozpore s touto klauzulou, prevod môže byť stále platný z hľadiska práva obchodných spoločností, pričom poškodená strana má nárok na náhradu škody alebo pokutu, a nie na akcie. Čokoľvek, čo má mať účinok voči svetu a voči budúcim akcionárom, patrí do stanov: obmedzenia prevodu, triedy akcií, hlasovacie a ziskové práva a akákoľvek povinnosť ponúkať akcie za definovaných okolností. Obvyklý prístup je uviesť štrukturálne pravidlá v stanovách a obchodné podrobnosti v zmluve a skontrolovať, či obe ustanovenia hovoria to isté.
Čo investor skutočne prispieva
Príspevok je zvyčajne v hotovosti a pre holandské BV neexistuje minimálny akciový kapitál, takže akcie môžu byť vydané v nominálnej hodnote jedného eurocenta, pričom zostatok upisovacej ceny sa účtuje ako emisné ážio. To je štandardná štruktúra, ktorá umožňuje flexibilné neskoršie distribúcie.
Možné sú nepeňažné vklady: duševné vlastníctvo, zariadenie, pohľadávka premenená na vlastné imanie alebo podnik prevedený do spoločnosti. Nepeňažný vklad vyžaduje opis toho, čo sa vkladá, a aby boli akcie platne splatené, musí byť vklad oceniteľný v peniazoch a musí byť skutočne dodaný. Najmä duševné vlastníctvo sa neprevádza jeho opisom v zmluve: postúpenie autorských práv alebo patentu vyžaduje formality predpísané príslušným zákonom a vklad softvéru, ktorý ponecháva autorské práva osobne zakladateľovi, je bežným a nákladným prehliadnutím. Služby a budúce úsilie nemožno vkladať ako platbu za akcie.
Nie každá investícia je od začiatku vlastnená kapitálom. Konvertibilné úvery sa bežne používajú v skorých holandských kolách, ktoré sa zvyčajne konvertujú v ďalšom kvalifikačnom kole so zľavou a stropom ocenenia. Vyhýbajú sa príliš skorému stanoveniu ocenenia, ale vyžadujú si rovnakú starostlivosť ako kolo investovania do kapitálu v troch bodoch: čo spúšťa konverziu, čo sa stane, ak sa pred splatnosťou neuskutoční žiadne kvalifikačné kolo, a čo sa stane pri ukončení investície pred konverziou. Náš sprievodca právnym kontrolným zoznamom pre kolo financovania začínajúcich podnikov stanovuje dokumenty, ktoré každá cesta vyžaduje.
Akcie a triedy akcií v holandskej BV
Od liberalizácie holandského práva obchodných spoločností môže BV vydávať akcie s veľmi odlišnými charakteristikami a zmluva o účasti by mala presne uvádzať, ktoré akcie sa vydávajú. Akcie nemusia mať hlasovacie práva ani nárok na zisk, hoci akcia nemôže mať oboje. Rôzne triedy môžu mať rôzne nároky na zisk, rôzne práva na likvidáciu a samostatné práva na vymenovanie riaditeľa. Táto flexibilita je dôvodom, prečo pojem prioritné akcie sám o sebe v holandskom kontexte nič neznamená: dôležité je, čo stanovy hovoria, že daná trieda akcií skutočne dostane a v akom poradí.
Investorov zaujmú tri technické body. Akcie v BV sú registrované a ich vydanie alebo prevod vyžaduje listinu vyhotovenú pred holandským notárom; žiadna akcia nemení majiteľa len podpísaním zmluvy. Spoločnosť vedie register akcionárov a zápis v ňom nie je to isté ako vlastníctvo. Existujúci akcionári majú zákonné predkupné právo na nové emisie v pomere k svojmu podielu, ktoré možno vylúčiť alebo obmedziť, ale len spôsobom stanoveným zákonom a stanovami; emisia vykonaná bez riadneho nakladania s týmto právom je napadnuteľná.
V prípadoch, keď majú zakladatelia alebo zamestnanci vlastniť ekonomické práva bez hlasovacích práv, holandská prax často využíva nadáciu, ktorá drží akcie a vydáva depozitné certifikáty, a náš sprievodca STAK a podielovými certifikátmi v Holandsku vysvetľuje, čo táto štruktúra dosahuje a čo nedosahuje. Základnú formu spoločnosti nájdete v našom sprievodcovi BV ako holandskou spoločnosťou s ručením obmedzeným.
Riadenie: kto o čom rozhoduje po príchode peňazí
Ustanovenia o riadení sú miestom, kde si dohoda o účasti zabezpečí svoje uplatnenie, pretože určujú, ako bude spoločnosť riadená v rokoch medzi investíciou a odchodom. Holandské právo obchodných spoločností rozdeľuje právomoci medzi valné zhromaždenie akcionárov a predstavenstvo a zmluva nemôže tieto právomoci jednoducho presúvať. Zmluva však môže podmieniť výkon právomoci súhlasom a takto je v praxi štruktúrovaná kontrola investorov.
Vyhradené záležitosti
Zoznam vyhradených záležitostí stanovuje rozhodnutia, ktoré predstavenstvo nemôže prijať alebo o ktorých valné zhromaždenie nemôže rozhodnúť bez súhlasu investora alebo definovanej väčšiny. Zoznam by mal byť úmerný veľkosti podielu. Typické zápisy sú vydanie nových akcií alebo opcií, akákoľvek zmena stanov, zlúčenie, rozdelenie alebo predaj podniku, prevod alebo zaťaženie významného majetku, požičiavanie si nad určitú hranicu, uzatváranie transakcií so spriaznenými stranami, prijatie alebo podstatné odchýlenie sa od ročného rozpočtu, vymenovanie alebo odvolanie riaditeľov, zmena povahy podnikania a začatie alebo urovnanie významného súdneho sporu.
O tom, či zoznam funguje, rozhodujú dva body v návrhu. Každý záznam musí splniť peňažnú alebo kvalitatívnu hranicu, inak sa veto na požičiavanie stane vetom na prenájom kopírky. A dohoda potrebuje mechanizmus, čo sa stane, keď je súhlas odmietnutý alebo nie je udelený v stanovenej lehote, pretože v spoločnosti s aktívnym investorom a aktívnym zakladateľským tímom zoznam veta bez mechanizmu patovej situácie spôsobuje skôr paralýzu ako kontrolu.
Doska a inštrukcie vpravo
Holandské právo umožňuje, aby stanovy udelili konkrétnej triede akcií právo záväzne nominovať riaditeľa a valné zhromaždenie vymenúva a odvoláva riaditeľov. Ak si investor želá zastúpenie v predstavenstve, toto právo patrí do stanov ako právo skupiny, a nie iba do zmluvy, aby prežilo zmenu v akcionárskej základni.
Holandské právo tiež umožňuje, aby stanovy udelili valnému zhromaždeniu alebo inému orgánu právomoc dávať predstavenstvu všeobecné pokyny týkajúce sa politiky spoločnosti. Predstavenstvo sa musí týmito pokynmi riadiť, pokiaľ by to nebolo v rozpore so záujmami spoločnosti a jej podnikania. Táto podmienka nie je vyvrátiteľná: riaditeľ, ktorý sa riadi pokynmi akcionárov, ktoré poškodzujú spoločnosť, zostáva osobne vystavený riziku a investor, ktorý tlačí predstavenstvo k takémuto rozhodnutiu, môže čeliť vlastnej zodpovednosti za konanie ako de facto riaditeľ. Praktickým dôsledkom je, že práva na riadenie by mali byť štruktúrované ako práva na súhlas s definovanými rozhodnutiami, a nie ako každodenné riadenie podniku.
Informácie a podávanie správ
Investori zvyčajne požadujú mesačné alebo štvrťročné účtovné závierky, ročný rozpočet predložený na schválenie pred začiatkom finančného roka, auditované alebo revidované ročné účtovné závierky, aktuálnu kapitalizačnú tabuľku a včasné oznámenie o definovaných udalostiach, ako je strata významného zákazníka, súdny spor, únik údajov alebo odchod riaditeľa. Tieto práva sa ľahko udeľujú a predstavujú najskoršie varovanie, ktoré investor dostane. Mali by byť spojené s povinnosťou spoločnosti včas podať svoje ročné účtovné závierky Obchodnej komore, pretože oneskorené podanie má v prípade platobnej neschopnosti následky pre riaditeľov.
Obmedzenia prestupov a mechanizmy odchodu
Podľa súčasného holandského práva nie je BV povinná mať vo svojich stanovách obmedzenie prevodu, ale takmer každá spoločnosť s uzavretým obchodným vzťahom ho chce mať. Klasickým holandským mechanizmom je doložka o ponuke: akcionár, ktorý chce previesť, musí najprv ponúknuť akcie ostatným akcionárom za cenu určenú dohodou alebo, ak to nie je možné, nezávislými expertmi. Popri tom existuje doložka o schválení, ktorá vyžaduje, aby orgán spoločnosti schválil navrhovaného nadobúdateľa. Obe sú súčasťou stanov, aby mali účinok voči kupujúcemu.
Dohoda o účasti navyše obsahuje mechanizmy známe z medzinárodnej praxe. Zákaz predaja bráni zakladateľom v predaji počas stanoveného obdobia. Predkupné právo dáva existujúcim akcionárom možnosť dorovnať ponuku s ponukou tretej strany. Právo „pridať akcie“ umožňuje menšinovým akcionárom pripojiť sa k predaju zo strany väčšiny za rovnakých podmienok, čím ich chráni pred tým, aby zostali ponechaní napospas novému a neznámemu ovládajúcemu akcionárovi. Právo „pridať akcie“ umožňuje definovanej väčšine požadovať od menšiny, aby predala akcie v rámci ponuky za celú spoločnosť, na čom väčšina kupujúcich trvá, pretože chcú všetky akcie.
Klauzuly o uzatváraní zmluvy o predĺžení zmluvy si zaslúžia osobitnú pozornosť, pretože sú to klauzuly, ktoré budú s najväčšou pravdepodobnosťou predmetom súdnych sporov. Je potrebné podrobne stanoviť prahovú hodnotu, kategórie akcionárov, ktorí ju môžu uplatniť, požiadavku, aby boli podmienky rovnaké pre všetkých, obmedzenia záruk, ktoré môže byť akcionár, ktorého zmluva o predĺžení zmluvy uplatnená, a výpovednú lehotu. Uzatváranie zmluvy o predĺžení zmluvy uplatnené na základe podmienok, ktoré s menšinou zaobchádzajú horšie ako s väčšinou, vyvoláva námietku založenú na štandarde primeranosti a spravodlivosti, ktorý holandské právo obchodných spoločností ukladá akcionárom voči sebe navzájom.
Ochrana investorov a koľko to stojí zakladateľov
Okrem riadenia sa v každom kole investičného rozvoja opakujú tri ekonomické ochrany a zakladatelia by si mali každú z nich pred súhlasom modelovať.
Ustanovenie proti zriedeniu upravuje pozíciu investora, ak spoločnosť neskôr vydá akcie za nižšiu cenu za akciu, akou investor zaplatil. Úplné zníženie ceny, ktoré preceňuje skoršiu investíciu, akoby bola uskutočnená za nižšiu cenu, je závažné a prenáša takmer všetku bolesť zo zníženia ceny na zakladateľov. Vážený priemer na širokom základe, ktorý zohľadňuje veľkosť novej emisie v porovnaní s existujúcim kapitálom, je trhovým štandardom a je oveľa jednoduchšie s ním žiť. V holandskej štruktúre sa úprava zvyčajne vykonáva vydaním ďalších akcií za nominálnu hodnotu, a preto to musia stanovy povoľovať a predkupné právo musí byť riešené vopred.
Likvidačná preferencia určuje, kto bude vyplatený ako prvý pri predaji alebo likvidácii. Neparticipačná preferencia vo výške jednonásobku investície umožňuje investorovi vybrať si medzi vrátením peňazí a konverziou na kmeňové akcie, aby sa podieľal na výnose, ale nie oboma možnosťami, a je štandardom priaznivým pre zakladateľov. Participačná preferencia poskytuje investorovi jeho peniaze späť a potom podiel na tom, čo zostane, čo podstatne znižuje výnosy zakladateľov pri nízkych a stredných výstupných hodnotách. Násobky nad jednonásobkom efekt znásobujú. Jediným spoľahlivým spôsobom, ako pochopiť preferenciu, je modelovať výplatu pri niekoľkých výstupných oceneniach, vrátane tých, ktoré sú nižšie ako ocenenie po odkúpení investície.
Práva na spätné odkúpenie alebo predajné práva, ktoré vyžadujú, aby spoločnosť alebo zakladatelia po určitom období odkúpili investora, si podľa holandského práva vyžadujú obzvlášť opatrné zaobchádzanie, pretože spoločnosť môže vykonávať distribúcie alebo nadobúdať vlastné akcie iba v rámci zákonných limitov a predstavenstvo sa musí najprv uistiť, že spoločnosť bude stále schopná splácať svoje dlhy v čase ich splatnosti. Riaditeľ, ktorý schváli distribúciu s vedomím, že spoločnosť nemôže naďalej splácať svojim veriteľom, je osobne zodpovedný. Predajná opcia, ktorú spoločnosť nie je zo zákona schopná splniť, nemá pre investora žiadnu hodnotu a je nebezpečná pre riaditeľov.
Zakladateľské záväzky: nadobúdanie práv, odchodcovia a obmedzenia
Investor kupuje tím rovnako ako spoločnosť a zmluva bude osobne záväzná pre zakladateľov. Obvyklý mechanizmus je spätné prevzatie akcií: zakladatelia si ponechajú svoje akcie, ale spoločnosť alebo ostatní akcionári získajú právo odkúpiť späť časť akcií za nízku cenu, ak zakladateľ odíde v stanovenom období, pričom tento podiel časom klesá, zvyčajne počas troch alebo štyroch rokov s prudkým poklesom v prvom roku.
Cena za odchod zvyčajne závisí od dôvodu. Dobrý odchádzajúci, napríklad niekto, kto odchádza z dôvodu choroby, úmrtia alebo na základe dohody, je vykúpený za reálnu hodnotu alebo podľa stanoveného vzorca. Zlý odchádzajúci, zvyčajne niekto, kto predčasne rezignuje alebo je prepustený z dôvodu odôvodnenia, je vykúpený za nominálnu hodnotu alebo za obstarávaciu cenu. Definície dobrého a zlého odchádzajúceho sú funkčnejšie ako akékoľvek iné definície v dokumente a mali by byť formulované úzko a symetricky; klauzula, ktorá zaobchádza s každým iným odchodom ako úmrtím ako so zlým odchádzajúcim, nebude holandským súdom v tomto duchu aplikovaná a bude overovať jej fungovanie z hľadiska primeranosti a spravodlivosti.
Od zakladateľov sa tiež vyžadujú osobné záväzky: minimálny časový záväzok voči podnikaniu, záväzok nekonkurovať a neoslovovať zákazníkov počas trvania akcionárov a po určitú dobu po ich skončení, záväzok postúpiť spoločnosti akékoľvek duševné vlastníctvo relevantné pre jej podnikanie a mlčanlivosť. Ak je zakladateľ aj zamestnancom, obmedzenia v pracovnej zmluve a obmedzenia v dokumentácii pre akcionárov sa musia čítať spoločne, pretože pracovnoprávne pravidlá týkajúce sa nekonkurovania sú prísnejšie ako pravidlá platné medzi akcionármi a obmedzenie, ktoré je vynútiteľné voči akcionárovi, nemusí byť vynútiteľné voči tej istej osobe ako zamestnancovi.
Fond opcií a účasť zamestnancov
Takmer každé kolo investovania do rizikového kapitálu vyžaduje opčný fond pre súčasných a budúcich zamestnancov a miesto, kde sa tento fond vo výpočte nachádza, je samo o sebe predmetom vyjednávania. Fond vytvorený pred investíciou z existujúceho kapitálu rozpúšťa iba zakladateľov; fond vytvorený neskôr rozpúšťa zakladateľov aj investora spoločne. Rozdiel má často hodnotu viac ako niekoľko percentuálnych bodov z celkového ohodnotenia a je ľahké ho prehliadnuť, pretože obe verzie sú opísané ako fond rovnakej veľkosti.
Podľa holandského práva je tiež dôležité, ako sa fond implementuje. Udelenie opcií na akcie v BV znamená, že každé uplatnenie si vyžaduje notársku zápisnicu a z držiteľa sa stáva akcionár so zákonnými právami vrátane práva zúčastniť sa a hovoriť na valnom zhromaždení. Z tohto dôvodu holandské spoločnosti často vydávajú depozitné certifikáty prostredníctvom nadácie alebo používajú zmluvnú schému, ako napríklad práva na zhodnotenie akcií, ktoré sa vyplácajú v hotovosti pri odchode a nevytvárajú žiadnych akcionárov. Každá cesta má odlišné dôsledky pre kontrolu, administratívu a daňové zaobchádzanie s účastníkmi a daňovú analýzu by mal overiť daňový poradca pred prijatím schémy, a nie až po poskytnutí prvých opcií.
Záruky, náležitá starostlivosť a zodpovednosť
Investor vykoná due diligence a potom požiada spoločnosť, a často aj zakladateľov osobne, aby zaručili stav podniku: vlastníctvo akcií a aktív, presnosť účtovníctva, vlastníctvo duševného vlastníctva, platnosť kľúčových zmlúv, dodržiavanie pracovnoprávnych predpisov a predpisov o ochrane údajov, absenciu nezverejnených súdnych sporov a nezverejnených záväzkov a presnosť informácií poskytnutých počas vyšetrovania. Náš sprievodca due diligence v holandských transakciách stanovuje, čo vyšetrovanie zvyčajne zahŕňa.
Hodnotu týchto záruk určujú tri body. Prvým je zverejnenie: čokoľvek, čo je riadne zverejnené v dátovej miestnosti alebo v liste s informáciami, je zvyčajne vyňaté zo záruky, takže kvalita zverejnenia určuje, kde sa riziko nachádza. Druhým je režim obmedzení, čo znamená finančný strop, prah, pod ktorým nemožno uplatniť žiadny nárok, a lehoty, v ktorých musia byť nároky oznámené, ktoré sú zvyčajne kratšie v prípade komerčných záruk ako v prípade záruk týkajúcich sa vlastníctva a oprávnenia. Tretím je regres: záruka poskytnutá spoločnosťou, ktorú investor práve financoval, má obmedzenú hodnotu, pretože nárok voči nej znižuje hodnotu vlastných akcií investora, a preto sa namiesto toho dojednávajú osobné záruky od zakladateľov, úschova alebo započítanie s neskoršou tranžou.
Ak sa ukáže, že záruka je nepravdivá, zmluva by mala uvádzať, aký je opravný prostriedok. Holandské právo tiež poskytuje všeobecné opravné prostriedky vrátane anulovania zmluvy uzavretej na základe omylu spôsobeného nesprávnymi informáciami, ale tieto opravné prostriedky sú v investičnom kontexte neúmyselnými nástrojmi a väčšina dohôd ich vylučuje alebo obmedzuje v prospech režimu zmluvných škôd. Toto vylúčenie je vo všeobecnosti účinné medzi obchodnými stranami, ale nie v prípade, že informácie boli poskytnuté podvodne.
Regulačné kroky pred uzavretím
Holandskú investíciu môže oddialiť alebo zablokovať niekoľko záležitostí mimo zmluvy a každá z nich by sa mala skontrolovať vo fáze zmluvy, a nie týždeň pred podpisom.
Vydanie alebo prevod akcií v obchodnej spoločnosti vyžaduje holandskú notársku zápisnicu, takže notár musí byť poučený a musí mať čas na vykonanie vlastných kontrol totožnosti a zdroja finančných prostriedkov. Zmeny v konečnom vlastníctve musia byť zaregistrované v holandskom registri skutočných vlastníkov a záznamy spoločnosti v Obchodnej komore musia byť aktualizované. Ak má spoločnosť zamestnaneckú radu, rozhodnutie o prevode kontroly nad podnikom alebo jeho časťou aktivuje právo na poradenstvo a poradenstvo musí byť vyžiadané v bode, kde môže stále ovplyvniť rozhodnutie; ignorovanie tejto požiadavky môže viesť k pozastaveniu rozhodnutia.
Koncentrácie presahujúce zákonné prahové hodnoty obratu musia byť pred ich dokončením oznámené Holandskému úradu pre spotrebiteľov a trhy a ich dokončenie bez schválenia je priestupkom. Samostatne, odkedy holandský zákon o bezpečnostnom preverovaní investícií, fúzií a akvizícií nadobudol účinnosť 1. júna 2023, akvizície kontroly alebo v prípade citlivých technológií významného vplyvu v spoločnostiach pôsobiacich ako kľúčoví poskytovatelia alebo v citlivých technológiách musia byť oznámené Úradu pre preverovanie investícií a nesmú byť dokončené pred schválením. Investori v oblasti obrany, polovodičov, kvantového priemyslu, energetiky, prístavov a súvisiacich odvetví by mali predpokladať, že to platí, kým nedostanú inak odporúčanie.
Daňové štruktúrovanie nespadá do právnej práce a mimo tohto článku. Holandský systém dane z príjmov právnických osôb obsahuje oslobodenie od dane z účasti pre kvalifikované podiely a jeho dostupnosť, zaobchádzanie s emisným ážiom, konvertibilnými úvermi, opčnými programami pre zamestnancov a akákoľvek zrážková daň z distribúcií závisia od skutočností a pravidiel, ktoré sa z roka na rok menia. Law & More neposkytuje daňové poradenstvo: spolupracujeme s vaším daňovým poradcom a odporúčame, aby ste si daňovú pozíciu overili pred stanovením štruktúry, pretože jej následné zmeny sú drahé.
Keď sa akcionári pohádajú
Aj keď je zmluva o účasti dobre formulovaná, nemôže zabrániť rozpadu vzťahov medzi akcionármi. Holandské právo poskytuje dve zákonné možnosti popri tom, čo zmluva uvádza, a obe sa nedávno zmenili.
Zákonné konanie o riešení sporov umožňuje akcionárovi prinútiť iného akcionára k prevodu akcií, ak tento akcionár poškodzuje záujmy spoločnosti, alebo požadovať od ostatných, aby prevzali jeho vlastné akcie, ak je poškodzovaný konaním svojich ostatných akcionárov. Od 1. januára 2025 platí reformovaný režim: konanie prebieha na základe žiadosti, a nie na základe predvolania, uviedla Podnikateľská komora... Amsterdam Odvolací súd je výlučne príslušný v prvom a jedinom skutkovom stupni a predchádzajúca požiadavka, aby žiadateľ mal určitú kvalifikáciu na podanie žiadosti o vyhostenie, bola zrušená. Výsledkom je podstatne rýchlejšia cesta ako tá, ktorú nahradila.
Popri tom existuje aj vyšetrovacie konanie, v rámci ktorého môže Obchodná komora nariadiť vyšetrovanie politiky a záležitostí spoločnosti, ak existujú opodstatnené dôvody na pochybnosti o riadnom riadení, a môže uložiť okamžité predbežné opatrenia, ako je pozastavenie činnosti riaditeľa, vymenovanie nezávislého riaditeľa alebo prevod akcií na správcu. Je to najsilnejší nástroj v holandských obchodných sporoch a často ho používajú menšinoví akcionári presne v situácii, ktorej sa má dohoda o účasti vyhnúť. Prístup závisí od splnenia zákonnej hranice, ktorú stanovy alebo dohoda môžu znížiť, ale nie zvýšiť.
Keďže tieto cesty existujú, mechanizmus riešenia zmluvných sporov by mal byť navrhnutý tak, aby s nimi fungoval, a nie proti nim. Klauzula o zablokovaní s eskaláciou na menované osoby, definovaná lehota na rozmyslenie, mediácia a až potom mechanizmus odkúpenia s postupom oceňovania rieši väčšinu sporov skôr, ako je potrebná ktorákoľvek zo zákonných ciest. Naše príručky k možnostiam v spore medzi akcionármi a k riešeniu obchodných sporov v Holandsku stanovujú praktický postup.
Vyjednávanie a tvorba dokumentov: kde sa obchody pokazia
O výsledku rozhoduje viac príprava ako vyjednávacie schopnosti. Zakladatelia by mali mať predtým, ako investor začne hľadať veci v poriadku, usporiadané korporátne záležitosti: čistý register akcionárov, podpísané prevody duševného vlastníctva od každého zúčastneného zakladateľa, dodávateľa a agentúry, existujúce a podpísané pracovné zmluvy, tabuľku kapitalizácie, ktorá sa zosúlaďuje, a podané ročné účtovné závierky. Veľká časť toho, čo zakladatelia priznávajú pri rokovaniach, je priznávaná preto, že problém sa objavil počas due diligence a mohol byť vyriešený už o niekoľko mesiacov skôr.
Opakujúce sa chyby v formulácii sú konzistentné vo všetkých transakciách. Nedefinované pojmy, ktoré predstavujú peňažné prostriedky, ako napríklad príjmy, čistý zisk, ukončenie, kvalifikované kolo financovania alebo reálna trhová hodnota. Vyhradené záležitosti bez prahových hodnôt a bez možnosti zablokovania. Klauzuly o preferencii proti zriedeniu a likvidácii, ktoré nikdy neboli modelované v rozsahu výstupných hodnôt. Definície odchádzajúcich subjektov, ktoré sú jednostranné. Pretiahnutie bez zodpovedajúcej ochrany pre pretiahnutú stranu. Dohody, ktoré sú v rozpore so stanovami spoločnosti. A ustanovenia, ktoré predpokladajú rámec zvykového práva, ako napríklad spoliehanie sa na opravné prostriedky alebo formy zabezpečenia, ktoré holandské právo neuznáva rovnakým spôsobom.
Tieto problémy by sa mali vyriešiť definovaním každej podmienky, ktorá určuje platbu, modelovaním ekonomických aspektov pred podpisom, a nie po ňom, a vypracovaním článkov a zmluvy ľuďmi, ktorí si prečítajú obe strany. Dokument by mal fungovať ako súbor pravidiel, podľa ktorých sa strany môžu riadiť päť rokov, nie ako zbraň pre prvú hádku.
Často kladené otázky
Aký je rozdiel medzi zmluvou o účasti a zmluvou akcionárov?
Zmluva o účasti upravuje jednu konkrétnu investíciu: čo investor upisne, za akých podmienok, s akými zárukami a s akými právami spojenými s jeho akciami. Zmluva akcionárov upravuje prebiehajúci vzťah medzi všetkými akcionármi bez ohľadu na to, kedy sa pripojili. V praxi sa tieto dve veci často spájajú v jednom dokumente pre kolo s jedným investorom a oddeľujú sa, keď má spoločnosť viacero investorov z rôznych kôl, pričom v takom prípade sa individuálne dojednania nahradia zmenenou a doplnenou zmluvou akcionárov.
Dá sa zmluva o účasti neskôr zmeniť?
Áno, ale ako zmluva ju možno v zásade meniť iba so súhlasom všetkých strán, pokiaľ neobsahuje vlastnú doložku o zmene, ktorá stanovuje menšiu väčšinu. Väčšina zmlúv ju obsahuje a oplatí sa o nej rokovať: dohoda, ktorá si vyžaduje jednomyseľnosť na zmenu, sa stáva nefunkčnou, keď je desať akcionárov. Ak zmena ovplyvňuje aj stanovy spoločnosti, je potrebná aj notárska zápisnica a uznesenie valného zhromaždenia.
Musí byť zmluva o účasti notársky overená?
Samotná zmluva to nevyžaduje. Vydanie alebo prevod akcií áno: v prípade holandskej BV môžu byť akcie vydané alebo prevedené iba na základe listiny vyhotovenej pred holandským notárom občianskeho práva a spoločnosť musí prevod potvrdiť alebo byť stranou listiny. Zmeny stanov spoločenskej spoločnosti si tiež vyžadujú notársku zápisnicu. Naplánujte si rozpočet na notára a včas ho poveri, pretože identifikácia a kontrola zdroja finančných prostriedkov si vyžadujú čas, najmä ak je investorom zahraničný subjekt.
Čo sa stane, ak akcionár poruší zmluvu?
Ostatné strany si môžu nárokovať plnenie a náhradu škody a väčšina dohôd spája s kľúčovými povinnosťami zmluvnú pokutu, pretože preukázanie straty je ťažké. Ak je porušením prevod akcií v rozpore s obmedzením prevodu, výsledok závisí od toho, kde sa obmedzenie nachádza: obmedzenie v stanovách môže prevod zneplatniť, zatiaľ čo obmedzenie, ktoré existuje iba v zmluve, zvyčajne ponecháva prevod nedotknutý a poskytuje nárok na náhradu škody. Tento rozdiel je najlepším argumentom pre začlenenie štrukturálnych obmedzení do stanov.
Správne uzavretie dohody
Law & More poskytuje poradenstvo zakladateľom, spoločnostiam a investorom v Holandsku v súvislosti s kompletnou dokumentáciou investičného kola: zmluvnými podmienkami, dohoda o účasti, zmluva akcionárov, zmeny a doplnenia stanov spoločnosti, dokumentácia o konvertibilnom úvere a systém účasti zamestnancov, spolu so spormi, ktoré vznikajú pri rozpade akcionárskeho vzťahu. Poverenie právnik pred podpísaním zmluvy je výrazne lacnejšie ako opätovné rokovanie o štruktúre, ktorá už bola v zásade dohodnutá.
Ak získavate finančné prostriedky alebo investujete do holandskej spoločnosti, naši právnici preskúmajú dokumenty a stanovia možnosti. Kontaktujte nás, prosím, a preberte s nami svoju situáciu, alebo si prečítajte naše príručky o holandskom práve obchodných spoločností . Súvisiace typy zmlúv sú uvedené v našich príručkách k franšízovej zmluve , zmluve o IT službách a medzinárodným obchodným zmluvám.
