Právne zlúčenie podľa holandského práva si vyžaduje čas. Musí sa vypracovať návrh na zlúčenie, musia sa podať alebo zverejniť finančné dokumenty a až po uplynutí zákonnej lehoty na podanie námietok notár vyhotoví listinu o zlúčení. V praxi sa však finančné dôsledky takéhoto zlúčenia často prejavujú oveľa skôr. Presne o to ide pri spätnom účinku právneho zlúčenia a je to téma, ktorá pravidelne vyvoláva nedorozumenia medzi podnikateľmi, účtovníkmi a dokonca aj skúsenými riaditeľmi.
V tomto blogu vysvetľujem, ako sa účtovný retroaktívny účinok vzťahuje na dátum právnej fúzie, ako ďaleko dozadu to môže siahať, aké sú daňové pravidlá a prečo finančné dokumenty priložené k návrhu na fúziu predstavujú jedno z najviac podceňovaných úskalí v praxi. Na záver odpovedám na najčastejšie kladené otázky k tejto téme.
Dátum právnej fúzie verzus dátum účinnosti účtovného obdobia
Pri každej právnej fúzii treba rozlišovať medzi dvoma rôznymi momentmi, ktoré sa často zamieňajú.
Zlúčenie nadobudne právnu účinnosť až v deň nasledujúci po tom, čo notár vyhotoví listinu o zlúčení. Od tohto okamihu aktíva a pasíva zanikajúcej spoločnosti prechádzajú na základe všeobecného vlastníctva na preberajúcu spoločnosť, zanikajúca spoločnosť zaniká a akcionári zanikajúcej spoločnosti sa v zásade stávajú akcionármi preberajúceho právneho subjektu. Vyplýva to zo základných ustanovení hlavy 7 knihy 2 holandského občianskeho zákonníka.
Pre účely finančného výkazníctva sa však uplatňuje iný, oveľa skorší dátum. Holandské právo umožňuje stanoviť skorší dátum, od ktorého sa finančné transakcie zanikajúcej spoločnosti považujú za transakcie na účet a riziko preberajúcej spoločnosti. V praxi sa tento dátum označuje ako dátum účinnosti účtovníctva alebo kľúčový dátum. Konkrétne to znamená, že výnosy, náklady, zisk a strata zanikajúcej spoločnosti sa môžu spracovávať v administratíve a ročnej účtovnej závierke preberajúcej spoločnosti už napríklad od 1. januára, aj keď samotná fúzia právne nadobudne účinnosť až o niekoľko mesiacov neskôr.
Ako ďaleko dozadu môže siahať spätný účinok
Tu je potrebné určité upresnenie, pretože ide o bod, ktorý sa v praxi často komunikuje príliš rigidne. Finančné rozdelenie sa uskutočňuje od dátumu výslovne uvedeného v návrhu na zlúčenie podľa článku 2:312 odseku 2 holandského Občianskeho zákonníka. Tento dátum zvyčajne pripadá na začiatok bežného finančného roka, vo všeobecnosti 1. januára pre spoločnosti, ktorých finančný rok sa zhoduje s kalendárnym rokom, ale nejde o absolútny limit stanovený v zákone tak veľa slov. Priestor pre ďalšie spätné sledovanie je ohraničený limitmi platného zákona o zlúčeniach a zákona o ročných účtovných závierkach a musí sa v každom jednotlivom prípade posúdiť na základe poslednej prijatej ročnej účtovnej závierky, rozhodujúceho dátumu zvoleného v návrhu na zlúčenie a toho, či je tento dátum obhájiteľný z hľadiska záujmov akcionárov, veriteľov a daňových orgánov.
Ak sa finančné roky zlúčených spoločností nezhodujú, nemožno jednoducho použiť štandardný dátum, ako napríklad 1. január. V takom prípade sa musí pre každú spoločnosť posúdiť, ako zvolený účtovný dátum súvisí s posledným uzavretým a prijatým finančným rokom každej jednotlivej strany. Nesprávne zvolený dátum účinnosti môže viesť k otázkam zo strany účtovníka, diskusiám s holandskými daňovými úradmi alebo k následným nápravným opatreniam v administratíve.
Praktický vplyv na administratívu a ročnú účtovnú závierku
Retroaktívny účinok nemení právny okamih, kedy zlúčenie nadobudne účinnosť, ale má ďalekosiahle dôsledky pre administratívu. Výsledky zanikajúcej spoločnosti sú zahrnuté v údajoch preberajúcej spoločnosti od zvoleného dátumu. Transakcie medzi spoločnosťami, ktoré sa uskutočnili medzi stranami počas medziobdobia, musia byť starostlivo posúdené a v prípade potreby vylúčené, aby nedošlo k dvojitému započítaniu. Administratíva musí byť tiež schopná preukázať, ktoré položky sú od zvoleného dátumu účtované na účet preberajúcej spoločnosti, a ročná účtovná závierka a poznámky k nej musia byť v súlade so zvolenou štruktúrou zlúčenia. Retroaktívny účinok preto nie je len právnou voľbou, ale rovnako aj administratívnym projektom, v ktorom musia byť finančná správa, účtovník, daňový poradca a notár dobre koordinovaní.
Daňové zaobchádzanie: daňovo neutrálny mechanizmus fúzií
Skutočnosť, že účtovná retroaktívna účinnosť je možná podľa občianskeho práva, neznamená automaticky, že sa tým vysporiadajú aj daňové dôsledky. Na daňové účely sa často využíva možnosť daňovo neutrálneho zlúčenia podľa článku 14b holandského zákona o dani z príjmov právnických osôb z roku 1969. Východiskovým bodom tejto možnosti je, že zdanenie napríklad skrytých rezerv a daňových pohľadávok môže byť odložené na preberajúcu spoločnosť, pokiaľ sú splnené podmienky tejto možnosti a zlúčenie nie je prevažne zamerané na vyhnutie sa zdaneniu alebo odloženie zdanenia.
Holandské daňové orgány venujú osobitnú pozornosť tomu, či bola fúzia štruktúrovaná z dôvodu skutočných obchodných dôvodov, a situácii so stratami a daňovými nárokmi v spoločnostiach zapojených do fúzie. Zvláštna pozornosť je potrebná v prípadoch, keď u jednej zo strán fúzie existujú straty, keď je cieľom fúzie jasná daňová optimalizácia bez solídneho obchodného odôvodnenia, keď sú do fúzie zapojené rôzne právne formy, napríklad spoločnosť s ručením obmedzeným (BV) zlúčená s nadáciou, keď zohrávajú úlohu cezhraničné prvky alebo keď fúzia tvorí súčasť širšej reštrukturalizácie. Retroaktívny účinok občianskeho práva a jeho daňové uznanie v praxi často prebiehajú súbežne, ale nie je to automatické. Samostatné daňové posúdenie je vždy potrebné.
Finančné dokumenty priložené k návrhu na zlúčenie: sledujte šesťmesačné obdobie
V praxi sa pravidelne prehliada téma aktuálnosti finančných dokumentov, ktoré sú súčasťou návrhu na zlúčenie. Ak posledná prijatá ročná účtovná závierka alebo iná účtovná závierka spoločnosti, ktorá sa podieľa na zlúčení, pochádza z obdobia staršieho ako šesť mesiacov pred podaním alebo zverejnením návrhu na zlúčenie, tieto staršie dokumenty nie sú ako také neplatné, ale už nestačia na podanie návrhu na zlúčenie. V takom prípade musí predstavenstvo podľa článku 2:313 odseku 2 holandského občianskeho zákonníka vypracovať dodatočnú ročnú účtovnú závierku alebo priebežný výkaz aktív a pasív s referenčným dátumom nie skorším ako prvý deň tretieho mesiaca predchádzajúceho mesiacu podania a predložiť alebo zverejniť ho spolu s návrhom na zlúčenie v rozsahu požadovanom podľa článku 2:314 odseku 1 holandského občianskeho zákonníka.
Šesťmesačná lehota sa preto týka úplnosti spisu o zlúčení, nie platnosti starších ročných účtovných závierok ako takých z hľadiska občianskeho práva. Cieľom tohto režimu je zabezpečiť, aby akcionári, veritelia a notár mali pri posudzovaní zlúčenia prístup k dostatočne aktuálnym finančným informáciám. Okrem toho článok 2:315 odsek 1 holandského občianskeho zákonníka naďalej vyžaduje, aby predstavenstvo zverejnilo významné zmeny v aktívach a pasívach, ku ktorým došlo po návrhu na zlúčenie. Treba poznamenať, že zvolený dátum účinnosti účtovníctva podľa článku 2:312 odsek 2 holandského občianskeho zákonníka a požiadavka na menu podľa článku 2:313 odsek 2 holandského občianskeho zákonníka sú dve samostatné požiadavky, ktoré sa často zamieňajú, ale musia sa dodržiavať nezávisle od seba.
Ako dlho zostávajú finančné dokumenty platné
Šesťmesačný test sa posudzuje v jednom pevne stanovenom okamihu, a to v okamihu podania alebo zverejnenia návrhu na zlúčenie. V tomto okamihu nesmie byť posledná prijatá ročná účtovná závierka staršia ako šesť mesiacov, alebo musí byť vypracovaná doplňujúca ročná účtovná závierka alebo priebežný výkaz aktív a pasív. Samotný priebežný výkaz nesmie byť vypracovaný príliš dlho pred podaním, s referenčným dátumom nie skorším ako prvý deň tretieho mesiaca pred mesiacom podania. V praxi to znamená, že dokumenty v skutočnosti nemusia byť v čase podania staršie ako niekoľko mesiacov.
Často sa vynárajú problémy, keď sa kladú otázky, čo sa deje v období po podaní žiadosti. Proces zlúčenia môže vzhľadom na zákonnú lehotu na podanie námietok a čas, ktorý notár potrebuje, ľahko trvať niekoľko mesiacov pred vykonaním zápisu. Zákon nevyžaduje novú aktualizáciu ročnej účtovnej závierky alebo výkazu aktív a pasív len preto, že medzi podaním a vykonaním zápisu uplynie čas. Namiesto toho od okamihu podania žiadosti platí trvalá povinnosť zverejňovania informácií podľa článku 2:315 odseku 1 holandského Občianskeho zákonníka: predstavenstvo každej zlúčenej spoločnosti musí informovať akcionárov a ostatné zlúčené spoločnosti o významných zmenách v aktívach a pasívach, ktoré nastanú po dátume návrhu na zlúčenie a pred nadobudnutím účinnosti zlúčenia.
Platnosť finančných dokumentov preto nie je viazaná na priebežnú dobu trvania až do vyhotovenia listiny, ale na momentálny charakter podania, doplnený o povinnosť hlásiť následne podstatný vývoj. Ak medzi podaním a zamýšľaným vyhotovením uplynie dlhšie obdobie, napríklad z dôvodu podania námietky alebo oneskorenia v rozhodovaní, je z opatrnosti rozumné posúdiť, či finančná situácia zúčastnených spoločností stále zodpovedá obrazu uvedenému v podaných dokumentoch, aj keď zákon na to nestanovuje nový šesťmesačný test. V prípade pochybností je aktualizovaný výkaz aktív a pasív alebo aspoň výslovné zverejnenie podľa článku 2:315 odseku 1 holandského občianskeho zákonníka najbezpečnejším spôsobom, ako zabrániť námietkam veriteľov alebo diskusii počas notárskeho preskúmania.
Čo ak finančné dokumenty chýbajú alebo sú zastarané
Chýbajúce alebo zastarané finančné dokumenty automaticky neznamenajú neplatnosť zlúčenia. Dostupná judikatúra nestanovuje pravidlo, že zlúčenie je automaticky neplatné, akonáhle sú dokumenty staršie ako šesť mesiacov. Holandský Najvyšší súd potvrdil, že zlúčenie zostáva platné, pokiaľ ho súd nezruší, a že zrušenie je možné len z obmedzujúcich dôvodov článku 2:323 odseku 1 holandského Občianskeho zákonníka. Problém chýbajúcich alebo zastaraných dokumentov preto spočíva predovšetkým v nedodržaní povinností týkajúcich sa dokumentácie a zverejňovania, čo má dôsledky pre možnosť pristúpiť k realizácii a prípadne aj pre zodpovednosť riaditeľa, a nie v automatickej neplatnosti zlúčenia alebo samotných starších údajov.
Pre notára je to citlivá otázka. Pokiaľ spis o zlúčení nie je úplný, notár nemôže vyhlásiť, že boli splnené zákonné formálne požiadavky, ako to vyžaduje článok 2:318 odsek 2 holandského občianskeho zákonníka, a v zásade odmietne vykonať listinu, kým spis nebude doplnený. Pre veriteľov spočíva najdôležitejšia ochrana pred exekúciou v práve na námietku podľa článku 2:316 odsek 1 holandského občianskeho zákonníka. Chýbajúce alebo neaktuálne dokumenty samy osebe nie sú dôvodom na námietku, ale sú relevantné v rozsahu, v akom je pravdepodobné, že finančná situácia preberajúcej spoločnosti po zlúčení bude ponúkať menšiu záruku uspokojenia pohľadávky. Súd takúto žiadosť zamietne, ak veriteľ túto skutočnosť nepreukáže ako hodnovernú, ako to potvrdzuje aj nedávna judikatúra súdu... Amsterdam Okresný súd.
Zaznamenanie dátumu v návrhu na zlúčenie
Zvolený dátum účinnosti účtovníctva nie je voliteľný a nedá sa dodatočne pridať. Ak sa má použiť spätná účinnosť, tento dátum musí byť výslovne a včas uvedený v návrhu na zlúčenie podanom Holandskej obchodnej komore v súlade s článkom 2:312 odsekom 2 holandského občianskeho zákonníka. Návrh na zlúčenie tvorí základ celého procesu a okrem tohto dátumu obsahuje aj zlúčené právne subjekty, preberajúcu spoločnosť, navrhovaný výmenný pomer, ak je to relevantné, dôsledky pre akcionárov, veriteľov a iné zainteresované strany a dôsledky pre zamestnancov. Nejasný alebo neúplný návrh na zlúčenie môže viesť k problémom neskôr počas vykonávania, počas notárskeho preskúmania dokumentov alebo počas daňového posúdenia.
Postavenie zamestnancov, veriteľov a akcionárov
Retroaktívny účinok sa týka predovšetkým finančného spracovania. Právne dôsledky pre tretie strany však nadobúdajú účinnosť iba podľa pravidiel práva o zlúčeniach a nie spätne. Právne postavenie zamestnancov môže byť zlúčením ovplyvnené, veritelia majú vyššie opísané právo namietať a akcionári alebo spoločníci sa v závislosti od právnej formy podieľajú na rozhodovaní o zlúčení. Jasná komunikácia a správna dokumentácia sú nevyhnutné na to, aby sa zabránilo tomu, že zvolený retroaktívny účinok nesprávne vyvolá dojem, že sa postavenie týchto strán mení aj skôr.
Často kladené otázky o spätnom účinku pri právnom zlúčení
Od ktorého dátumu môže začať účtovná retroaktívna účinnosť?
Dátum sa zaznamenáva v návrhu na zlúčenie podľa článku 2:312 odseku 2 holandského Občianskeho zákonníka a v praxi zvyčajne pripadá na začiatok aktuálneho finančného roka. Neexistuje pevný, výslovne stanovený zákonný horný limit, ale zvolený dátum musí byť v súlade s medziami zákona o zlúčeniach a zákona o ročných účtovných závierkach a musí byť v súlade s poslednými prijatými ročnými účtovnými závierkami zúčastnených spoločností.
Platí retroaktívny účinok automaticky aj na daňové účely?
Nie. Holandské daňové úrady vo všeobecnosti akceptujú účtovný retroaktívny účinok v rámci daňovo neutrálnej fúzie podľa článku 14b zákona o dani z príjmov právnických osôb z roku 1969, za predpokladu, že sa nezíska neoprávnená daňová výhoda, napríklad neoprávneným započítaním strát. Občianske právo a daňový retroaktívny účinok často fungujú súbežne, ale to sa musí v každom prípade posudzovať samostatne.
Čo sa stane, ak sa finančné roky zlúčených spoločností nezhodujú?
V takom prípade nemožno jednoducho predpokladať štandardný dátum, ako napríklad 1. január. Musí sa pre každú spoločnosť posúdiť, ako zvolený dátum záväzného obdobia súvisí s posledným uzavretým a prijatým finančným rokom danej spoločnosti, čo si často vyžaduje individuálny prístup.
Sú finančné dokumenty staršie ako šesť mesiacov neplatné pre návrh na zlúčenie?
Nie, tieto dokumenty nie sú ako také neplatné, ale už nestačia. Predstavenstvo musí podľa článku 2:313 odseku 2 holandského občianskeho zákonníka vypracovať dodatočnú ročnú účtovnú závierku alebo priebežný výkaz aktív a pasív a predložiť ich spolu s návrhom na zlúčenie v rozsahu požadovanom podľa článku 2:314 odseku 1 holandského občianskeho zákonníka.
Ako dlho zostávajú finančné dokumenty platné po podaní návrhu na zlúčenie?
Šesťmesačný test sa uplatňuje iba v momente podania alebo zverejnenia samotného návrhu na zlúčenie. Pre nasledujúce obdobie zákon nestanovuje novú lehotu na aktualizáciu; článok 2:315 odsek 1 holandského Občianskeho zákonníka však ukladá trvalú povinnosť zverejňovať významné zmeny v aktívach a pasívach, ku ktorým došlo po podaní, až kým zlúčenie nenadobudne účinnosť. V dlhšom procese medzi podaním a vykonaním je z opatrnosti rozumné posúdiť, či je potrebná dodatočná aktualizácia alebo zverejnenie, aj keď to zákon striktne nevyžaduje.
Môže veriteľ zastaviť zlúčenie z dôvodu chýbajúcich finančných dokumentov?
Veriteľ môže podať námietku podľa článku 2:316 odseku 1 holandského Občianskeho zákonníka. Chýbajúce alebo neaktuálne dokumenty nie sú samostatným dôvodom na námietku, ale môžu prispieť k tomu, aby sa zdalo pravdepodobné, že finančná situácia preberajúcej spoločnosti po zlúčení ponúka menšiu záruku uspokojenia pohľadávky. Súd žiadosť zamietne, ak sa to nepreukáže ako pravdepodobné.
Môže byť fúzia následne zrušená z dôvodu nedostatkov v spise o fúzii?
Len v obmedzenom rozsahu. Článok 2:323 odsek 1 holandského Občianskeho zákonníka obsahuje obmedzujúci systém dôvodov na zrušenie. Zlúčenie zaznamenané v listine vyhotovenej notárom je a zostáva platné, pokiaľ ho súd nezruší, a to aj v prípade, že spis o zlúčení vykazoval procesné vady.
Musí notár odmietnuť vykonať listinu, ak chýbajú finančné dokumenty?
V zásade áno. Notár môže vyhlásiť, že boli splnené zákonné formálne požiadavky, ako to vyžaduje článok 2:318 odsek 2 holandského Občianskeho zákonníka, iba ak je spis o zlúčení úplný. Ak chýbajú povinné dokumenty, logickým postupom je odmietnutie vykonania, kým nebude spis doplnený.
Mení zlúčenie s inou právnou formou, napríklad s nadáciou, pravidlá?
Áno, toto si zaslúži samostatnú pozornosť. Daňové úľavy, ako napríklad daňovo neutrálne zlúčenie, sa neuplatňujú automaticky rovnako na rôzne právne formy. Pri zlúčení napríklad obchodnej spoločnosti s nadáciou nepredpokladajte len štandardný prístup pre zlúčenia medzi spoločnosťami s bežným kapitálom, ale nechajte si to vopred osobitne posúdiť.
Záver a poradenstvo na mieru
Retroaktívny účinok pri právnom zlúčení je cenným nástrojom, ktorý robí finančné výkazníctvo praktickejším a môže dobre zapadnúť do širšej reštrukturalizácie. Samotné zlúčenie vzniká až v deň nasledujúci po vyhotovení notárskej zápisnice, ale na účtovné účely je často možné zosúladiť ho so skorším dátumom uvedeným v návrhu na zlúčenie. Táto voľba musí byť starostlivo pripravená: dátum musí byť výslovne uvedený v návrhu na zlúčenie, administratíva musí byť zodpovedajúcim spôsobom nastavená, finančné dokumenty musia byť dostatočne aktuálne, aby spĺňali šesťmesačnú lehotu podľa článku 2:313 holandského občianskeho zákonníka, a daňové zaobchádzanie musí byť odôvodnené skutočnými obchodnými dôvodmi a obhájiteľné.
Prispôsobené poradenstvo je potrebné najmä v prípadoch týkajúcich sa rozdielnych finančných rokov, stratových pozícií, cezhraničných prvkov alebo zlúčení medzi rôznymi právnymi formami. Ak sa nachádzate v jednej z týchto situácií, kontaktujte nás. Law & More aby sme si dali posúdiť zvolený termín fúzie, návrh na zlúčenie a daňové aspekty vašej fúzie, aby sme mohli spoločne naplánovať potrebné kroky.
