Sankcie v Holandsku: Pravidlá EÚ, presadzovanie a dodržiavanie predpisov v Holandsku

Sankcie sú záväzné reštriktívne opatrenia prijaté Bezpečnostnou radou Organizácie Spojených národov alebo Radou Európskej únie s cieľom zmeniť správanie štátu, subjektu alebo jednotlivca. V Holandsku sa nariadenia EÚ o sankciách uplatňujú priamo, bez akéhokoľvek vykonávacieho predpisu, a Sanctiewet 1977 poskytuje národný rámec pre dohľad a presadzovanie. Ich porušenie je hospodárskym trestným činom a zodpovednosť nezávisí od vedomia, že protistrana bola kótovaná na burze.

Pre holandskú firmu je dodržiavanie sankcií v Holandsku zriedkakedy otázkou zahraničnej politiky. Ide o to, či bol konkrétny zákazník, dodávateľ, zásielka alebo platba odhalený, kto o tom rozhoduje a čo treba urobiť, keď sa objaví zhoda. Táto príručka stanovuje právnu štruktúru, dva zákazy, ktoré sa vzťahujú na väčšinu spoločností, holandskú oblasť dohľadu a praktické kroky, ktoré si vyžaduje dodržiavanie sankcií v Holandsku.

Odkiaľ pochádzajú pravidlá

Tri vrstvy fungujú súčasne a ich zámena je najčastejším zdrojom chýb.

Na medzinárodnej úrovni prijíma Bezpečnostná rada OSN nevojenské opatrenia podľa článku 41 Charty OSN. Tieto opatrenia zaväzujú členské štáty, ale samy osebe nevytvárajú povinnosti pre holandskú spoločnosť; musia byť najskôr transponované do práva EÚ alebo vnútroštátneho práva.

Na úrovni EÚ sa sankcie začínajú uplatňovať jednomyseľným rozhodnutím Rady v rámci spoločnej zahraničnej a bezpečnostnej politiky. Toto rozhodnutie je záväzné pre členské štáty, ale nie je priamo uplatniteľné na podniky. Ak opatrenia patria do právomoci Únie, a to v prípade finančných a obchodných opatrení, Rada prijme nariadenie podľa článku 215 Zmluvy o fungovaní Európskej únie. Toto nariadenie je priamo uplatniteľné v každom členskom štáte vrátane Holandska a je to nástroj, ktorý si musí váš tím pre dodržiavanie predpisov skutočne prečítať. Opatrenia, ktoré zostávajú mimo právomoci Únie, najmä zbrojné embargá a zákazy vstupu, vykonávajú samotné členské štáty.

Na národnej úrovni poskytuje Sanctiewet 1977 základ pre holandské vykonávacie nariadenia (sanctieregelingen), určuje orgány dohľadu a spája porušenia s Wet op de economische delicten. Všimnite si štruktúru: Holandsko nemení Sanctiewet 1977 zakaždým, keď EÚ prijme balík opatrení. Nariadenie EÚ sa uplatňuje samostatne a holandské nástroje sa zaoberajú dohľadom, vnútroštátnymi opatreniami a presadzovaním práva.

Porovnanie nariadení a rozhodnutí EÚ

Preto finančné opatrenie nadobúda účinnosť okamihom uverejnenia nariadenia v Úradnom vestníku, zatiaľ čo zbrojné embargo alebo zákaz vydávania víz závisia od vnútroštátnych mechanizmov.

Hlavné typy opatrení

Finančné sankcie zmrazujú finančné prostriedky a hospodárske zdroje označených osôb a subjektov a zakazujú komukoľvek sprístupniť im finančné prostriedky alebo hospodárske zdroje. Označené osoby sa nachádzajú na konsolidovanom zozname EÚ osôb, skupín a subjektov, na ktoré sa vzťahujú finančné sankcie, ktorý vedie Európska komisia a často aktualizuje, niekedy aj niekoľkokrát do týždňa.

Obchodné opatrenia zakazujú vývoz, dovoz, predaj, dodávky alebo prevod špecifikovaného tovaru a technológií, bez ohľadu na to, či je do toho zapojená určená osoba alebo nie. Ruský režim, ktorý vychádza zo sektorového nariadení prijatého v roku 2014 a od roku 2022 výrazne rozšíreného, ​​je najrozsiahlejším príkladom a zahŕňa energiu, položky s dvojakým použitím, pokročilé technológie, luxusný tovar, výrobky zo železa a ocele a diamanty. Popri nich platia aj zbrojné embargá pre jednotlivé krajiny, ako aj obmedzenia týkajúce sa konfliktných nerastov.

Zákazy služieb sú najčastejšie prehliadanou kategóriou, pretože sa týkajú podnikov, ktoré nedodávajú vôbec nič. V závislosti od režimu môže byť poskytovanie účtovných, audítorských, daňového poradenstva, právneho poradenstva, IT, inžinierskych, architektonických a manažérskych konzultačných služieb subjektom so sídlom v cieľovej krajine úplne zakázané.

Cestovné a diplomatické opatrenia zahŕňajú zákazy vstupu v celom schengenskom priestore a pozastavenie diplomatických kontaktov. Tieto opatrenia sa týkajú skôr jednotlivcov než obchodných spoločností, ale signalizujú, ako sa bude pravdepodobne vyvíjať situácia so zaradením na zoznam.

Dva zákazy, ktoré sa týkajú väčšiny spoločností

Zmrazenie majetku robí dve odlišné veci a podniky zvyčajne chápu iba prvú. Zmrazuje to, čo má určená osoba v držbe, a zakazuje komukoľvek sprístupniť finančné prostriedky alebo hospodárske zdroje tejto osobe, priamo alebo nepriamo . Druhá časť je tá, ktorá vytvára zodpovednosť, pretože sa vzťahuje na bežné obchodné transakcie, ktoré nemajú nič spoločné s bankovým účtom: dodanie tovaru, poskytnutie služby, platenie faktúry, uvoľnenie zábezpeky alebo poskytnutie úveru.

Vlastníctvo a kontrola

Slovo nepriamo je definované v osvedčených postupoch EÚ pre účinné vykonávanie reštriktívnych opatrení, ktoré vypracovala Rada. Podľa verzie aktualizovanej v júli 2024 sa subjekt považuje za subjekt vlastnený určenou osobou, ak táto osoba vlastní päťdesiat percent alebo viac jeho vlastníckych práv alebo má väčšinový podiel, a podiely viacerých určených osôb sa sčítavajú, aby sa dosiahol tento prah. Samostatne môže byť subjekt označený za nepriamo, pretože ho určená osoba kontroluje, čo môže vyplývať z právomoci vymenovať alebo odvolať vedenie, z dominantného vplyvu uplatňovaného v skutočnosti alebo z dohôd, ktoré ponechávajú formálne vlastníctvo pod prahom, zatiaľ čo skutočné rozhodovanie sa vykonáva inde.

V usmernení sa tiež uvádzajú ukazovatele, ktoré by mali viesť k dôkladnejšiemu skúmaniu: akcie prevedené krátko pred alebo po určení, opcie na spätné odkúpenie, rodinní príslušníci alebo dlhoroční spolupracovníci vystupujúci ako akcionári a korporátne reťazce smerované cez jurisdikcie s obmedzenou transparentnosťou. Preverovanie mena klienta oproti zoznamu na nič z toho neodpovedá. Analýza vlastníctva musí prejsť reťazcom až ku konečným skutočným vlastníkom a tam, kde sú štruktúry nepriehľadné, je bezpečnou cestou skôr odmietnuť, než predpokladať.

Upozorňujeme, že tento päťdesiatpercentný test nie je to isté ako dvadsaťpäťpercentný prah používaný na identifikáciu konečných vlastníkov prospechu podľa zákona o boji proti praniu špinavých peňazí. Tieto dve cvičenia sa prekrývajú v údajoch, ktoré používajú, ale odpovedajú na rôzne otázky a uplatňovanie prahu pre boj proti praniu špinavých peňazí na posúdenie sankcií je opakujúca sa a drahá chyba.

Obchádzanie

Každé nariadenie EÚ o sankciách obsahuje zákaz vedomej a úmyselnej účasti na činnostiach, ktorých cieľom alebo dôsledkom je obchádzanie opatrení. Ide o samostatný trestný čin. Reštrukturalizácia transakcie tak, aby sa tovar dostal na cieľový trh cez tretiu krajinu, dosadenie sprostredkovateľa na zakrytie koncového používateľa alebo rozdelenie platby s cieľom zotrvať pod prahovou hodnotou pre oznamovanie môže byť jeho porušením, a to aj v prípade, že každý jednotlivý krok, posudzovaný samostatne, by bol zákonný. Od roku 2023 niekoľko režimov tiež uložilo vývozcom povinnosť náležitej starostlivosti, aby sa zabránilo opätovnému vývozu položiek uvedených na zozname do Ruska, čo presúva časť bremena na zmluvu.

Kto v Holandsku dohliada a presadzuje dodržiavanie predpisov

Zodpovednosť je rozdelená a znalosť toho, na ktorý orgán sa obrátiť, šetrí značné množstvo času.

De Nederlandsche Bank a Autoriteit Financiële Markten dohliadajú na dodržiavanie zákona Sanctiewet 1977 finančnými inštitúciami v rámci svojich príslušných právomocí. Posudzujú, či sú postupy inštitúcie na identifikáciu vzťahov a transakcií na základe sankčných zoznamov primerané, a môžu ukladať správne pokuty a príkazy podliehajúce sankcii. Ak inštitúcia identifikuje medzi svojimi vzťahmi určenú osobu, musí o tom bezodkladne informovať svojho orgánu dohľadu pomocou predpísaného formulára na podávanie správ; DNB a AFM tieto správy postúpia ministerstvu financií.

Colná správa a v rámci nej aj Centrale Dienst voor In-en Uitvoer (Centrálna služba pre cudzincov) presadzuje obchodné opatrenia na hraniciach a vydáva licencie a povolenia na tovar. Ministerstvo zahraničných vecí má na starosti politiku sankcií a vnútroštátne vykonávacie predpisy. Vyšetrovanie trestných činov je v pôsobnosti FIOD (Oddelenia zahraničných vecí) a trestné stíhanie je v pôsobnosti Openbaar Ministerie (Ministerstva pre otvorené colné záležitosti), pretože porušenie Sanctiewet 1977 je podľa zákona o hospodárskych deliktoch hospodárskym trestným činom.

Pre spoločnosť, ktorá nie je finančnou inštitúciou, neexistuje jediný orgán dohľadu ani pravidelná kontrola, čo sa často mylne interpretuje ako absencia povinnosti. Zákazy v nariadeniach EÚ sa vzťahujú priamo na všetkých a absencia orgánu dohľadu jednoducho znamená, že prvý kontakt s orgánmi bude pravdepodobne skôr vyšetrovaním než návštevou zameranou na dodržiavanie predpisov.

Tresty a trestná zodpovednosť

Porušenie sankčného nariadenia je v Holandsku hospodárskym deliktom. Môže byť stíhané ako priestupok alebo, ak bolo spáchané úmyselne, ako trestný čin, a medzi dostupné sankcie patrí odňatie slobody, pokuty, prepadnutie výťažku a príkazy na zatvorenie podniku alebo odňatie práv. Výšky pokút sú stanovené podľa zákonných kategórií, ktoré sa pravidelne revidujú, a v prípade spoločností môže súd uložiť pokutu vyššej kategórie, ak je štandardná maximálna výška nedostatočná; sumy by sa mali vždy porovnávať s aktuálnym textom, a nie s číslom uvedeným v článku. Administratívne pokuty uložené DNB alebo AFM finančným inštitúciám súbežne s trestnou zodpovednosťou a nie sú jej alternatívou.

Na úrovni EÚ bola 29. apríla 2024 uverejnená smernica (EÚ) 2024/1226 o definícii trestných činov a trestov za porušenie reštriktívnych opatrení Únie, ktorú museli členské štáty transponovať do 20. mája 2025. Vyžaduje od členských štátov, aby kriminalizovali vymedzený zoznam konaní vrátane sprístupnenia finančných prostriedkov určenej osobe, zatajovania skutočného vlastníctva, nenahlasovania v prípadoch, keď sa nahlasovanie vyžaduje, a porušovania obchodných obmedzení, a stanovuje minimálne maximálne tresty až na najmenej päť rokov odňatia slobody pre najzávažnejšie kategórie. Porušenia sankcií sa ňou tiež stávajú predikatívnym trestným činom pre pranie špinavých peňazí, čo je dôležité, pretože otvára druhú cestu k trestnému stíhaniu a k ohlasovacím povinnostiam podľa zákona o boji proti praniu špinavých peňazí. Náš článok o praní špinavých peňazí a neobvyklých transakciách podľa holandského práva sa zaoberá týmto prekrývaním.

Zodpovednosť sa neobmedzuje len na spoločnosť. Riaditelia a vedúci pracovníci môžu byť osobne stíhaní, ak dali pokyn alebo ak o takomto konaní vedeli a nezasiahli. Dôsledky pre reputáciu a bankovníctvo často nastanú pred akýmkoľvek právnym výsledkom: banka, ktorá identifikuje problém so sankciami, zvyčajne najprv zmrazí platbu a až potom položí otázky.

Čo si dodržiavanie predpisov skutočne vyžaduje

Jadro dodržiavania sankcií v Holandsku je malé a nenápadné. Preverujte zákazníkov, dodávateľov, sprostredkovateľov, akcionárov a koncových používateľov podľa konsolidovaného zoznamu EÚ a preverujte existujúce portfólio vždy, keď sa zoznam zmení, a nie až pri nástupe do zamestnania, pretože označenia nadobúdajú účinnosť okamžite a existujúci vzťah sa zo dňa na deň stáva nezákonným. Analyzujte vlastníctvo a kontrolu v celom reťazci, nielen meno na zmluve. Stanovte konečné použitie a koncového používateľa tovaru a zaznamenajte, ako ste ich stanovili.

Zapracujte túto pozíciu do zmluvy. Vyhlásenia a záruky týkajúce sa sankcií, povinnosť oznámiť zmenu vlastníctva, doložka o zákaze spätného vývozu pre režimy, ktoré ju vyžadujú, a právo na ukončenie alebo pozastavenie, ktoré funguje bez porušenia, sú štandardné a všetky sa oveľa ľahšie dohodnú pred podpisom ako po určení. Naše usmernenie k medzinárodným obchodným zmluvám sa zaoberá tým, ako tieto doložky interagujú so zvyškom dohody.

Keď sa objaví zhoda, zastavte sa. Neuvoľňujte tovar, nevykonávajte platbu a neoznámte protistrane, že prešetrujete, pretože to samo o sebe môže napomáhať obchádzaniu pravidiel. Overte, či ide o skutočnú zhodu, zaznamenajte analýzu, zmrazte to, čo sa má zmraziť, a informujte príslušný orgán. Finančné inštitúcie bezodkladne podajú správu svojmu dozornému orgánu; ostatné podniky by sa mali poradiť, na ktorý orgán sa majú v súvislosti s daným režimom obrátiť. Najprv konať a potom sa pýtať je v tomto prípade nesprávne poradie, pretože povinnosť zmrazenia platí okamžite.

Výnimky, odchýlky a vyradenie zo zoznamu

Nariadenia o sankciách obsahujú vlastné únikové ventily a ich používanie je skôr formálny proces než vyjednávanie. Každé nariadenie uvádza v prílohe príslušný vnútroštátny orgán pre každý členský štát a žiadosť o výnimku sa pre Holandsko posiela orgánu, ktorý je v ňom uvedený. ​​Obchodné povolenia vybavuje colný úrad prostredníctvom Centrale Dienst voor In-en Uitvoer; výnimky z finančného zmrazenia vybavuje príslušné ministerstvo.

Dôvody sú definované v samotnom nariadení a sú užšie, ako väčšina žiadateľov očakáva. Medzi typické kategórie patria základné potreby určenej fyzickej osoby, primerané odborné poplatky, platby splatné na základe zmluvy uzavretej pred určením, humanitárne účely a v niektorých režimoch aj predaj podniku stranou Únie. Žiadosť je úspešná alebo neúspešná na základe dokumentácie: zmluva, jej dátum, platobný tok, koncový používateľ a dôvod, prečo sa uplatňuje dôvod výnimky. Spracovanie trvá tak dlho, ako je potrebné, a nemožno rozumne sľúbiť žiadny časový harmonogram, preto by sa žiadosti mali podávať čo najskôr, ako to fakty dovolia.

Určená osoba alebo subjekt môže napadnúť aj samotné zaradenie do zoznamu tak, že požiada Radu o jeho preskúmanie a ak to nebude úspešné, podá v príslušnej lehote žalobu o neplatnosť na Všeobecný súd Európskej únie. Ide o špecializovaný postup, odlišný od výnimky, a lehoty sú prísne.

Kde sa objavujú opakujúce sa problémy

Najväčšie problémy spôsobujú reťazce vlastníctva. Protistrana, ktorá sama nie je kótovaná na burze, môže byť vlastnená alebo ovládaná niekým, kto je, a zápis v registri o dve úrovne vyššie to neuvádza. Ak štruktúru nemožno vyriešiť, neistotu treba považovať za zistenie, a nie za jej absenciu.

Druhým opakujúcim sa problémom je rozširovanie rozsahu pôsobnosti samotných režimov. Balíky sankcií pridávajú kategórie tovaru, predlžujú zákazy služieb a sprísňujú prahové hodnoty niekoľkokrát do roka, takže skríningový nástroj nakonfigurovaný pred dvoma rokmi bude kontrolovať pravidlá včerajška. Prihláste sa na odber aktualizácií a skontrolujte konfiguráciu, nielen upozornenia.

Tretím sú protichodné záväzky. Sankcie Spojených štátov často presahujú opatrenia EÚ a zmluvná doložka vyžadujúca dodržiavanie opatrení USA môže holandskú spoločnosť dostať do porušenia nariadenia (ES) č. 2271/96, blokujúceho nariadenia EÚ, ktoré zakazuje dodržiavanie určitých uvedených extrateritoriálnych opatrení. Ak sa oba režimy vzťahujú na tú istú transakciu, je potrebná právna analýza pred podpísaním doložky, nie po odmietnutí platby.

Štvrtým je predpoklad, že transakcie v rámci skupiny sú bezpečné. Nie sú: prevod do dcérskej spoločnosti v cieľovej jurisdikcii alebo služba poskytnutá z Holandska subjektu skupiny v tejto jurisdikcii sa posudzuje rovnako ako transakcia s treťou stranou.

Kde skontrolovať

Namiesto súhrnov sa oplatí použiť tri primárne zdroje. Úradný vestník Európskej únie obsahuje autentické znenie každého nariadenia a každej zmeny a doplnenia a je jedinou verziou, na ktorej by sa malo poradenstvo zakladať. Európska komisia vedie mapu sankcií EÚ a konsolidovaný zoznam označení spolu s často kladenými otázkami o jednotlivých režimoch. De Nederlandsche Bank publikuje usmernenia k Sanctiewet 1977 pre dohliadané inštitúcie vrátane formulára na podávanie správ a rozdelenia zodpovedností medzi orgány. Ak je navrhovaná transakcia skutočne hraničná, je vhodnejšia žiadosť o usmernenie alebo výnimku ako nikde nezaznamenaný obchodný úsudok.

Ako Law & More môže pomôcť

Poskytujeme poradenstvo holandským a medzinárodným podnikom v oblasti uplatňovania sankčného práva EÚ a Holandska na konkrétne transakcie, v oblasti analýzy vlastníctva a kontroly, v oblasti vypracovania sankčných doložiek v obchodných zmluvách, v oblasti žiadostí o výnimky a licencie a v oblasti obhajoby v prípadoch začatia vyšetrovania. Ak ste identifikovali možnú zhodu alebo banka zmrazila platbu, kontaktujte nás predtým, ako odpoviete. Naše príručky v oblasti obchodného práva pokrývajú širší rámec dodržiavania predpisov, v ktorom sa sankcie nachádzajú.