Zákon o fúziách SER z roku 2015: čo by mali vedieť strany zlúčenia

Fúzii alebo akvizícii zvyčajne dominujú aspekty stratégie, financovania a práva hospodárskej súťaže. Existuje však aj dôležitý sociálny rozmer: zapojenie zamestnancov a ich zastupiteľských organizácií. Zákon o fúziách SER z roku 2015 (SER-Fusiegedragsregels 2015) – tiež známy ako Zákon o fúziách – vyžaduje, aby strany zlúčenia včas informovali odbory o navrhovanej fúzii a dali im možnosť vyjadriť sa k nej.

Kódex nie je určený na posudzovanie ekonomických výhod fúzie ani na jej blokovanie, ale na zabezpečenie toho, aby zástupcovia zamestnancov mohli uplatniť svoj vplyv predtým, ako fúzia nadobudne právoplatnosť. Pre riaditeľov, poradcov pre fúzie a akvizície, odborníkov na ľudské zdroje a zamestnanecké rady je preto dôležité, aby v počiatočnej fáze procesu transakcie určili, či sa na ne vzťahuje Kódex fúzií.

Čo je kódex fúzií SER?

Kódex fúzií SER nie je formálnym zákonom, ale formou samoregulácie ustanovenej v rámci Sociálnej a hospodárskej rady (SER). Z tohto dôvodu sa označuje aj ako kvázi-legislatíva.

Hlavným účelom kódexu je chrániť záujmy osôb pracujúcich v podnikoch zapojených do zlúčenia. Kódex o zlúčeniach neurčuje, či je zlúčenie žiaduce alebo ekonomicky výhodné, ale vyžaduje, aby boli odborové zväzy plne a včas informované a aby im bola poskytnutá možnosť vyjadriť svoje názory pred dosiahnutím dohody o zlúčení.

Porušenie kódexu nie je trestným činom, ale jeho nedodržiavanie môže napriek tomu spôsobiť značné poškodenie reputácie: Výbor pre spory týkajúce sa kódexu fúzií (Geschillencommissie Fusiegedragsregels) môže konštatovať porušenie a zverejniť svoje rozhodnutie.

Kedy sa Kódex uplatňuje?

Zákon o fúziách sa uplatňuje, ak sú splnené štyri podmienky:

• Dotknutý podnik je súčasťou podnikateľskej komunity (bedrijfsleven).
• V zmysle Zákona o zlúčeniach dochádza k zlúčeniu.
• Na aspoň jednej zo zlučujúcich sa strán je zapojený jeden alebo viacero zamestnaneckých združení.
• V Holandsku je v dotknutom podniku alebo skupine podnikov v zásade zamestnaných najmenej 50 osôb.

Pojem „podnikateľská komunita“ sa vykladá široko: zahŕňa nielen obchodné podniky, ale aj určité neziskové organizácie, vládne organizácie a odborníkov, ktorí pôsobia na trhu podnikateľským spôsobom a na vlastné náklady a riziko. Medzi príklady patria zdravotnícke organizácie, bytové družstvá, vzdelávacie inštitúcie, kultúrne inštitúcie a odborníci, ako sú účtovníci, právnici, architekti a konzultační inžinieri.

Prah 50 zamestnancov môže byť znížený na základe kolektívnej pracovnej zmluvy. Zvýšenie tohto prahu nie je povolené.

Čo predstavuje fúziu?

Podľa zákona o fúziách k fúzii dochádza vtedy, keď kontrola nad podnikom alebo jeho časťou natrvalo prejde do iných rúk. Dočasná zmena kontroly nespadá pod tento pojem.

Kódex sa môže vzťahovať okrem iného na:

• zlúčenie podnikov, napríklad prevod aktív a pasív;
• právne zlúčenie;
• právne rozdelenie alebo odčlenenie;
• nadobudnutie alebo prevod akcií v súkromnej alebo akciovej spoločnosti;
• zmena kontroly na základe zákonných alebo zmluvných právomocí;
• vznik alebo zlúčenie partnerstiev, do ktorých je vložený podnik.

Od roku 2015 sa na prevody akcií, ktoré zahŕňajú okrem iného: uplatňuje vyvrátiteľná domnienka kontroly.

• získanie viac ako 50 % hlasovacích práv;
• získanie viac ako 50 % akcií;
• právomoc vymenovať viac ako polovicu predstavenstva alebo dozorného orgánu.

Túto domnienku je možné vyvrátiť. Rozhodujúcou otázkou zostáva, či skutočne dochádza k trvalému prevodu kontroly.

Ktoré fúzie sú vylúčené?

Zákon o fúziách sa neuplatňuje na niekoľko konkrétne vymedzených situácií.

Vnútorné fúzie skupín

Vnútorná fúzia, v ktorej všetky zúčastnené strany patria do tej istej skupiny podnikov, nespadá pod pôsobnosť Kódexu.

Zmena kontroly vyplývajúca z osobitných právnych dôsledkov

Vylúčené sú aj určité zmeny kontroly vyplývajúce z majetkového práva manželov, správy majetku (bewind), závetného usporiadania, opatrovníctva alebo vyhlásenia konkurzu. Táto výnimka sa však automaticky neuplatňuje, ak sa správca konkurznej podstaty alebo konkurzný správca následne rozhodne previesť podnik. V takom prípade sa môže stále uplatňovať zákon o zlúčeniach.

Fúzie de minimis

Z pôsobnosti Kódexu nespadá zlúčenie, ak v podniku alebo podnikoch, nad ktorými prechádza kontrola, pracuje spravidla menej ako desať ľudí.

Žiadne relevantné holandské dôsledky

Napokon, fúzie nepatria do pôsobnosti Zákona o fúziách, ak nemožno rozumne očakávať žiadne podstatné dôsledky pre osoby pracujúce v Holandsku. Pri cezhraničných transakciách sa preto musí posúdiť, či transakcia spadá do holandskej právnej sféry. Medzi relevantné faktory patrí rozsah holandských aktivít, sektor, prekrývanie trhov a dôsledky pre osoby pracujúce v Holandsku.

Povinnosť informovať a konzultovať

Hlavnou povinnosťou je, aby strany zlúčenia informovali a konzultovali s príslušnými odborovými zväzmi v dostatočnom predstihu. „V dostatočnom predstihu“ znamená, že odbory sú informované pred dosiahnutím dohody o zlúčení: stanovisko odborov musí byť stále spôsobilé skutočne ovplyvniť uzavretie alebo podmienky transakcie. Informovať ich neskôr je v zásade príliš neskoro, a to aj v prípade, že zlúčenie bolo inak starostlivo pripravené.

Aké informácie musia poskytnúť strany zlúčenia/fúzie?

Zlúčené strany musia informovať odbory o:

• motívy zlúčenia;
• zamýšľané politické opatrenia;
• očakávané sociálne, ekonomické a právne dôsledky;
• opatrenia plánované v reakcii na tieto dôsledky.

Odbory musia mať potom možnosť vyjadriť sa z hľadiska záujmov zamestnancov. Počas konzultácie sa môžu okrem iného riešiť tieto témy:

• dôvody zlúčenia;
• opatrenia na obmedzenie nepriaznivých dôsledkov;
• načasovanie a spôsob informovania zamestnancov;
• ďalšie podávanie správ o fúzii;
• dodatočné informácie primerane potrebné na vytvorenie názoru.

Odborový zväz môže požadovať dodatočné informácie, ale tieto informácie sa musia týkať zlúčenia a musia byť relevantné pre vytvorenie názoru.

Verejné vyhlásenia

Predtým, ako strana zlúčenia vydá verejné vyhlásenie o príprave alebo ukončení zlúčenia, napríklad tlačovú správu, musia byť dotknuté odborové zväzy najskôr informované o jej obsahu. Toto predbežné oznámenie dáva odborovým zväzom možnosť vzniesť akékoľvek otázky predtým, ako sa informácie zverejnia.

Sekretariát SER

Okrem odborových zväzov musí byť informovaný aj sekretariát SER, a to súčasne s oznámením odborovým zväzom. Sekretariát SER má okrem iného signalizačnú a podpornú úlohu: môže prijaté oznámenia preposielať príslušným odborovým zväzom, vyžadovať doplňujúce informácie a monitorovať mediálne pokrytie navrhovaných fúzií. Oznámenie je možné podať digitálne, poštou alebo v angličtine.

Ktoré odborové zväzy musia byť informované?

Nie každý odborový zväz sa automaticky kvalifikuje ako „zamestnanecké združenie“ v zmysle Zákona o fúziách. V každom prípade je to tak, ak odborový zväz vo vzťahu k dotknutému podniku:

• nominoval kandidátov do zamestnaneckej rady, z ktorých bol zvolený aspoň jeden;
• pravidelne rokuje o plate a pracovných podmienkach; alebo
• v dvoch rokoch predchádzajúcich zlúčeniu pravidelne a viditeľne konal ako zástupca záujmov členov voči podniku.

Ak sa u zlučujúcej sa strany uplatňuje kolektívna pracovná zmluva (KOZ), strany tejto zmluvy sa automaticky kvalifikujú ako dotknuté združenia zamestnancov. Odborové konfederácie ako FNV, CNV a VCP sú zastrešujúce organizácie: len na základe tejto úlohy sa automaticky nekvalifikujú ako združenie zamestnancov v zmysle Zákona o zlúčeniach.

Vyššia moc

Od požiadavky na včasnosť sa možno odchýliť iba v prípade vyššej moci. Musí ísť o veľmi naliehavé okolnosti mimo kontroly zlučujúcich sa strán. Hroziaci bankrot sa automaticky nerovná vyššej moci; okolnosti sa musia posudzovať podľa ich konkrétnych skutočností.

Ak sa uzná vyššia moc, strany zlúčenia musia:

• vzniesť výslovnú výhradu týkajúcu sa stanoviska odborov, ktoré je ešte potrebné získať;
• informovať odborové zväzy ihneď po dosiahnutí dohody;
• stále konzultovať o fúzii a jej dôsledkoch.

Úspešné uplatnenie vyššej moci preto nezbavuje strany zlúčenia povinnosti informovať a konzultovať. Iba odkladá okamih, kedy musí byť táto povinnosť splnená.

Sťažnosti a sankcie

Výbor pre spory týkajúce sa kódexu fúzií rieši spory týkajúce sa dodržiavania kódexu. Sťažnosť môžu podať odborové zväzy aj strany zlúčenia. Sťažnosť musí byť podaná písomne ​​a musí okrem iného obsahovať:

• mená a adresy dotknutých strán;
• opis sporu;
• požadované rozhodnutie.

Lehota na podanie sťažnosti je v zásade jeden mesiac po verejnom oznámení alebo uskutočnení zlúčenia. Ak k verejnému oznámeniu nedošlo, lehota začína plynúť od okamihu, keď sa odborový zväz mohol inak rozumne dozvedieť o výsledku.

Po prijatí predseda najskôr posúdi prípustnosť. Ak je žiadosť vyhlásená za neprípustnú, žiadateľ môže do štrnástich dní namietať. Ak je sťažnosť prípustná, druhá strana má v zásade jeden mesiac na písomnú odpoveď. Následne sa môže uskutočniť verejné vypočutie, po ktorom výbor vydá svoje rozhodnutie.

Výbor môže konštatovať, že strana zlúčenia alebo odborový zväz nedodržala alebo nedodržala riadne jedno alebo viacero ustanovení, a môže porušenie ďalej kvalifikovať ako závažné alebo závažne zavinené. Proti rozhodnutiu nie je možné sa odvolať; rozhodnutie je v zásade zverejnené na webovej stránke SER.

Výbor nemôže uložiť pokutu a nemá právomoc pozastaviť alebo zablokovať fúziu. Zverejnenie rozhodnutia je preto hlavnou sankciou a zdrojom tlaku.

Okrem postupu pri sťažnostiach existuje aj systém mediácie. Ktorákoľvek strana existujúceho alebo hroziaceho sporu môže požiadať o mediáciu, a to aj počas prebiehajúceho konania o sťažnosti. V takom prípade sa procesné lehoty pozastavujú. Ak je mediácia úspešná, sťažnosť sa stiahne.

Vzťah k inému dohľadu nad fúziami

Kódex fúzií SER funguje popri zákonných postupoch oznamovania a schvaľovania. V závislosti od odvetvia a povahy transakcie môžu zohrávať úlohu okrem iného tieto orgány:

• Holandský úrad pre finančné trhy (AFM);
• Holandský úrad pre spotrebiteľov a trhy (ACM);
• Holandský úrad pre zdravotnú starostlivosť (NZa);
• minister školstva, kultúry a vedy, ak sa uplatňuje zákonný test zlúčenia v oblasti vzdelávania.

Oznámenie sekretariátu SER nenahrádza žiadnu inú zákonnú oznamovaciu povinnosť. Fúzia preto môže spadať pod zákonník o fúziách a zároveň pod dohľad napríklad holandského úradu pre spotrebiteľov a trhy alebo holandského úradu pre zdravotnú starostlivosť.

Čo sa zmenilo v roku 2015?

Revízia z roku 2015 priniesla tri významné zmeny.

Širší záber

Rozsah pôsobnosti bol rozšírený okrem iného aj na neziskové organizácie, vládne organizácie a odborníkov. Toto rozšírenie odráža rastúcu nezávislosť, privatizáciu a podnikateľskú organizáciu sektorov, na ktoré sa kódex predtým vzťahoval len ťažšie.

Iné kontrolné kritérium

Predpoklad kontroly pri prevodoch akcií bol zmenený. Podľa predchádzajúcich pravidiel držba viac ako 50 % akcií viedla k nevyvrátiteľnej domnienke; od roku 2015 je táto domnienka vyvrátiteľná. Tým sa test viac zosúlaďuje so skutočnými kontrolnými vzťahmi v rámci podniku.

Modernizovaná terminológia

Terminológia bola aktualizovaná: teraz sa odkazuje na „osoby pracujúce v podniku“ v súlade s terminológiou zákona o zamestnaneckých radách (Wet op de ondernemingsraden). Okrem toho sa väčšia pozornosť venuje vzťahu medzi stanoviskom odborov a právom zamestnaneckej rady na poradenstvo.

Praktický kontrolný zoznam pre zlúčenie strán

Starostlivá príprava začína včasným posúdením, či sa uplatňuje Kódex fúzií. V tejto súvislosti sú relevantné nasledujúce body:

• V počiatočnej fáze posúďte, či transakcia zahŕňa trvalú zmenu kontroly.
• Overte, či dotknuté podniky spadajú pod široký pojem „podnikateľská komunita“.
• Určte, ktoré odborové zväzy sa kvalifikujú ako združenia zamestnancov.
• Informujte odbory pred dosiahnutím dohody o zlúčení.
• Pred akýmikoľvek verejnými vyhláseniami informujte odbory.
• Zároveň oznámte zlúčenie sekretariátu SER.
• Samostatne posúďte, či sa môže uplatniť vyššia moc.
• Zohľadnite poradný proces zamestnaneckej rady.
• Skontrolujte si všetky oznamovacie a schvaľovacie povinnosti voči iným regulačným orgánom.
• Starostlivo zdokumentujte proces informovania a konzultácií.

Odporúča sa zohľadniť súlad s Kódexom fúzií v liste o zámere alebo v zmluvnom liste, spolu s bodmi uvedenými v našom právnom kontrolnom zozname pre fúzie a akvizície . Môže byť zahrnutá aj odkladacia podmienka týkajúca sa ukončenia požadovaného procesu informovania a konzultácií.

Čo znamená zákonník o fúziách SER v praxi

Kódex fúzií SER z roku 2015 tvorí dôležitú súčasť holandskej praxe v oblasti fúzií. Hoci kódex nie je formálnym zákonom a nestanovuje pokuty ani zákaz fúzií, vyžaduje, aby strany zlúčenia vykonali starostlivý a včasný proces informovania a konzultácií s príslušnými odborovými zväzmi.

Najväčšie riziká spočívajú v oneskorenom oznámení, neúplnom poskytnutí informácií alebo úplnom vynechaní konzultácie. Nedodržanie môže viesť k verejnému rozhodnutiu Výboru pre riešenie sporov týkajúcich sa kódexu fúzií a v dôsledku toho k poškodeniu reputácie.

Pre riaditeľov, poradcov pre fúzie a akvizície, odborníkov v oblasti ľudských zdrojov a zamestnanecké rady je preto nevyhnutné posúdiť uplatniteľnosť kódexu fúzií hneď na začiatku procesu transakcie a starostlivo zdokumentovať konzultácie s odbormi. Toto posúdenie patrí do rovnakej ranej fázy ako due diligence , pretože oznámenie, ktoré príde príliš neskoro, sa už nedá neskôr opraviť.

Law & More radí spoločnostiam, inštitúciám a zamestnaneckým radám v oblasti uplatňovania Zákona o fúziách: či sa Zákon vzťahuje na transakciu, na ktoré odborové zväzy sa treba obrátiť, čo musí oznámenie obsahovať a ako sa dokumentuje konzultácia. Ak je sťažnosť podaná Výboru pre spory, konáme v mene dotknutej strany.

Často kladené otázky