Zmluva akcionárov: aké klauzuly potrebuje holandská spoločnosť?

Klauzuly, ktoré robia holandskú akcionársku zmluvu užitočnou, sú tie, ktoré rozhodujú o tom, čo sa stane, keď sa vzťah medzi akcionármi naruší. Všetko ostatné sa zvyčajne dá dohodnúť v danom čase; tieto nie.

Päť z nich patrí takmer do každej zmluvy. Obmedzenia prevodu a predkupné práva, ktoré určujú, či akcionár môže predať a komu a ako sa v prípade predaja stanoví cena. Pravidlá „drag-along“ a „tag-along“, ktoré umožňujú väčšine odovzdať celú spoločnosť kupujúcemu a chránia menšinu pred tým, aby zostala ponechaná novému ovládajúcemu akcionárovi. Ustanovenia o odchode, ktoré rozlišujú medzi akcionárom, ktorý odchádza za bežných okolností, a akcionárom, ktorý odchádza v rozpore s dohodou, a ku každému z nich priraďujú odlišné ohodnotenie. Mechanizmus patovej situácie, pretože dvaja rovnocenní akcionári, ktorí nesúhlasia, môžu inak spoločnosť úplne paralyzovať. A vyhradené záležitosti, ktoré dávajú menšine právo veta na definované rozhodnutia, ktoré by zákonná väčšina inak úplne ponechala väčšine.

Čo je to dohoda akcionárov?

Zmluva akcionárov (aandeelhoudersovereenkomst) je zmluva medzi akcionármi spoločnosti a často aj samotnou spoločnosťou o tom, ako budú spolupracovať. Nachádza sa vedľa spoločenskej zmluvy (statuten) a vypĺňa to, čo zákon a stanovy nechávajú otvorené.

Holandské právo nevyžaduje zmluvu akcionárov. Súkromná spoločnosť s ručením obmedzeným (besloten vennootschap, BV) môže fungovať na základe svojich stanov a zákonných pravidiel v Knihe 2 holandského Občianskeho zákonníka (Burgerlijk Wetboek, BW). Zmluva nadobúda platnosť hneď, ako existuje viac ako jeden akcionár a ich záujmy sa jedného dňa môžu rozchádzať: zakladatelia, ktorí zakladajú spolu, rodinný podnik s niekoľkými pobočkami alebo spoločnosť, ktorá privedie investora.

Hlavným dôvodom na podpísanie zmluvy je súkromie a flexibilita. Podmienky sú stanovené v notárskej zápisnici a podané v Holandskej obchodnej komore (KVK), kde si ich môže ktokoľvek preštudovať. Zmluva akcionárov je súkromná zmluva. Môžete ju zmeniť bez notára a môžete sa dohodnúť na obchodných detailoch, ako sú napríklad vzorce na oceňovanie alebo osobné záväzky zakladateľov, ktoré by ste radšej nezverejnili.

Aký je vzťah medzi zmluvou a spoločenskou zmluvou?

Stanovy zaväzujú každého akcionára a spoločnosť automaticky; zmluva zaväzuje iba strany, ktoré ju podpísali. Tento rozdiel určuje, kam každé ustanovenie patrí.

Nový akcionár sa stáva viazaným stanovami okamihom nadobudnutia akcií. Zmluvou sa viazaný nestáva, pokiaľ k nej nepristúpi. Dobre vypracovaná zmluva preto zaväzuje každého akcionára, aby od každého kupujúceho jeho akcií vyžadoval podpísanie listiny o pristúpení. Od flexibilizácie zákona o BV v roku 2012 môžu stanovy BV tiež spájať povinnosti s akcionárstvom (článok 2:192 BW). To umožňuje zakotviť kľúčové povinnosti, ako je povinnosť pristúpiť k zmluve alebo ponúknuť akcie v určených situáciách, v samotných stanovách, aby zaväzovali aj budúcich akcionárov.

Druhý rozdiel sa týka uznesení. Ak akcionári prijmú uznesenie, ktoré je v rozpore so zmluvou, ale je v súlade so zákonom a stanovami, toto uznesenie je vo všeobecnosti platné podľa práva obchodných spoločností. Akcionár, ktorému bola spôsobená ujmu, má potom voči ostatným stranám nárok na porušenie zmluvy, ale nemôže len tak dosiahnuť zrušenie uznesenia. Ustanovenia, ktoré musia byť záväzné pre samotnú spoločnosť, ako napríklad kvalifikovaná väčšina pre určité rozhodnutia, preto tiež patria do stanov. Ak si tieto dva dokumenty protirečia, väčšina zmlúv uvádza, že medzi stranami má prednosť dohoda, a zaväzuje akcionárov zodpovedajúcim spôsobom zmeniť stanovy.

Ktoré klauzuly patria do holandskej zmluvy akcionárov?

Ako obmedzíte prevody akcií?

Podľa holandského práva podliehajú akcie v BV povinnosti ponuky, pokiaľ stanovy nestanovujú inak. Článok 2:195 BW stanovuje, že pokiaľ stanovy nestanovujú inak, akcionár, ktorý chce predať, musí najskôr ponúknuť akcie ostatným akcionárom v pomere k ich podielom. Stanovy môžu toto nahradiť iným spôsobom, napríklad schválením valným zhromaždením. Od reformy práva BV z roku 2012 môžu stanovy tiež úplne vylúčiť prevod na určité obdobie.

Podrobnosti potom vyplní zmluva akcionárov. Typické body sú:

• Predkupné právo pri predaji. Kto má predkupné právo na kúpu, v akom poradí a v akom období. Dohoda by mala stanoviť cenový mechanizmus: dohodnutý vzorec, ocenenie nezávislým znalcom alebo cena ponúknutá dobromyseľným kupujúcim tretej strany.
• Povolené prevody. Prevody, ktoré nespúšťajú povinnosť ponuky, napríklad do vlastnej holdingovej spoločnosti akcionára. Zmluva by potom mala stanoviť, že akcie sa vrátia, ak holdingová spoločnosť stratí kontrolu akcionára.
• Uzamknutie. Obdobie, často spojené s fázou rozbehu podnikania alebo investičným kolom, počas ktorého zakladatelia nemusia vôbec nič predávať.

Dve doložky o odstúpení sa týkajú predaja spoločnosti ako celku. Právo „drag-along“ umožňuje definovanej väčšine zaviazať ostatných akcionárov k predaju za rovnakých podmienok tretej strane, ktorá chce získať 100 % akcií. Právo „tag-along“ funguje naopak: ak väčšinový akcionár predá akcie tretej strane, menšina sa môže pripojiť a predať svoje akcie za rovnakých podmienok. Ani jedno z týchto práv neexistuje zo zákona; obe sú čisto zmluvné a je potrebné ich presne formulovať. Stanovte prahovú hodnotu, ktorá toto právo aktivuje, čo znamená „rovnaké podmienky“, keď kupujúci platí čiastočne v akciách alebo s vyplatením podielu, a aké záruky musí akcionár, ktorého akcie „drag-along“ podiel poskytnúť.

Majte na pamäti, že prevod akcií v BV si vždy vyžaduje notársku zápisnicu (článok 2:196 BW). Notár overí, či boli dodržané obmedzenia prevodu uvedené v stanovách, ale nie či bola dodržaná zmluva akcionárov. To je ďalší dôvod, prečo by sa do stanov mali zahrnúť aj najdôležitejšie ustanovenia o prevode.

Predkupné právo pri vydávaní nových akcií sa riadi samostatným pravidlom. Pokiaľ stanovy nestanovujú inak, každý akcionár má predkupné právo na nové akcie v pomere k svojmu podielu (článok 2:206a odsek 1 BW). Valné zhromaždenie môže toto právo pre každú jednotlivú emisiu obmedziť alebo vylúčiť. Investor bude zvyčajne chcieť okrem tohto zákonného práva aj zmluvnú ochranu pred zriedením.

Ako zariadite rozhodovanie a riešenie patových situácií?

Podľa zákona valné zhromaždenie rozhoduje nadpolovičnou väčšinou odovzdaných hlasov, pokiaľ stanovy nevyžadujú väčšiu väčšinu. Zmluva akcionárov môže zmeniť rovnováhu tým, že udelí jednému alebo viacerým akcionárom právo veta pri konkrétnych rozhodnutiach, ktoré sa označujú ako vyhradené záležitosti.

Medzi typické vyhradené záležitosti patria zmeny stanov, vydávanie nových akcií, vymenovanie a odvolanie riaditeľov, prijatie rozpočtu, veľké investície alebo pôžičky, predaj dôležitých aktív a transakcie medzi spoločnosťou a akcionárom. Zoznam by mal byť konkrétny. Všeobecná klauzula, ako napríklad „všetky dôležité rozhodnutia“, vyvoláva spory o tom, čo sa považuje za dôležité.

Zmluva často upravuje aj zloženie správnej rady (bestuur) a v prípade, že existuje, aj dozornej rady (raad van commissarissen). Každá skupina akcionárov môže napríklad nominovať jedného riaditeľa, pričom ostatní akcionári sa zaväzujú hlasovať za tohto kandidáta. V BV môžu stanovy dokonca dať držiteľom konkrétnej triedy akcií právo priamo vymenovať riaditeľa.

K patovej situácii dochádza, keď sa akcionári s rovnakou mocou alebo menšina s právom veta nedokážu dohodnúť. Bez riešenia v dohode môže byť spoločnosť paralyzovaná. Bežné mechanizmy patovej situácie sú:

• Eskalácia. Táto záležitosť sa najprv prerokuje na stretnutí samotných akcionárov a potom na nezávislom mediátorovi.
• Rozhodujúci hlas. Rozhoduje nezávislý predseda alebo člen dozorného orgánu. Toto funguje iba vtedy, ak strany dôverujú tejto osobe.
• Ruská ruleta alebo prestrelka. Jeden akcionár určí cenu za akciu; druhý musí buď predať za túto cenu, alebo kúpiť za túto cenu. Toto rýchlo ukončí patovú situáciu, ale zvýhodní stranu s najväčšími finančnými zdrojmi.
• Prestrelka v Texase. Obaja akcionári predložia zapečatenú ponuku; najvyššia ponuka vykúpi akcie druhého akcionára.
• Predaj spoločnosti alebo jej zrušenie ako posledná možnosť.

Mechanizmus kúpy a predaja je účinný, ale konečný. Vopred sa dohodnite na tom, čo sa považuje za patovú situáciu, napríklad rozhodnutie, ktoré bolo zablokované na dvoch po sebe nasledujúcich stretnutiach, a ako dlho majú strany na dosiahnutie riešenia, kým sa mechanizmus aktivuje.

Ako zabezpečujete dividendy a financovanie?

Valné zhromaždenie rozhoduje o rozdelení zisku, ale len v rozsahu, v akom vlastné imanie prevyšuje rezervy požadované zákonom alebo stanovami (článok 2:216 odsek 1 BW). Uznesenie o rozdelení zisku nie je účinné, kým ho neschváli predstavenstvo. Predstavenstvo musí odmietnuť schválenie, ak vie alebo by malo dôvodne predvídať, že spoločnosť nebude schopná splácať svoje dlhy v čase ich splatnosti po rozdelení zisku (článok 2:216 odsek 2 BW).

Tento zákonný test nemožno zrušiť dohodou. Riaditelia, ktorí schvália rozdelenie zisku, ktoré spôsobí, že spoločnosť nie je schopná splácať svoje dlhy, sú spoločne a nerozdielne zodpovední spoločnosti za schodok (článok 2:216 odsek 3 BW). Dohoda akcionárov preto môže stanoviť dividendovú politiku, napríklad rozdelenie pevného percenta zo zisku, ale vždy podlieha zákonnému testu predstavenstva.

Buďte opatrní pri akomkoľvek dojednaní, ktoré dáva niektorým akcionárom väčší podiel na zisku, ako je ich podiel na akciách. Podľa zákona o BV je to možné prostredníctvom rôznych tried akcií, ale aby to malo účinnosť pre spoločnosť, musí to byť stanovené v stanovách.

Čo by ste si mali overiť ako menšinový akcionár?

Bez dohody väčšina vymenuje predstavenstvo a rozhoduje o rozdelení zisku absolútnou väčšinou odovzdaných hlasov. Pred podpisom si overte tieto body:

• Ktoré rozhodnutia sú vyhradené záležitosti, ktoré vyžadujú váš súhlas; vágne ustanovenie ako „všetky dôležité rozhodnutia“ vyvoláva spory.
• Či môžete nominovať riaditeľa alebo dozorného riaditeľa a či ostatní akcionári musia hlasovať za vášho kandidáta.
• Prahová hodnota pre vaše právo na pridanie tovaru a čo znamenajú „rovnaké podmienky“, ak kupujúci platí čiastočne v akciách alebo s podielom na zisku.
• Vaše práva na informácie, ako sú mesačné údaje, rozpočet a ročná účtovná závierka.
• Ochrana pred rozvodňovaním majetku nad rámec vášho zákonného predkupného práva podľa článku 2:206a BW.
• Cenový mechanizmus a termín ocenenia, ak budete niekedy musieť ponúknuť svoje akcie.

Čo by ste si mali overiť ako majoritný akcionár alebo investor?

Pre väčšinu musí dohoda predovšetkým umožniť spoločnosti konať a byť úspešná. Skontrolujte tieto body:

• Či vám prahová hodnota pretiahnutia umožňuje dodať 100 % akcií kupujúcemu.
• Či sú kľúčové obmedzenia prevodu a povinnosť pristúpenia tiež zakotvené v článkoch (článok 2:192 BW).
• Ako sú definované udalosti dobrého a zlého odchodu a ako zapadajú do pracovných alebo manažérskych zmlúv zakladateľov.
• Či sú zakladatelia viazaní doložkami o nekonkurovaní, nenabíjaní nových zamestnancov a záväzku na plný úväzok.
• Či je zmluvná pokuta primeraná, keďže súd ju môže znížiť podľa článku 6:94 BW.

Ako sa dohoda zaoberá odchodom akcionára?

Ustanovenia o odchode určujú, čo sa stane s akciami akcionára, ktorý prestane pracovať v podniku. Zvyčajne zaväzujú tohto akcionára ponúknuť svoje akcie ostatným akcionárom alebo spoločnosti za cenu, ktorá závisí od dôvodu odchodu.

Bežný rozdiel je medzi dobrým a zlým odchádzajúcim zamestnancom . Dobrý odchádzajúci zamestnanec, napríklad niekto, kto odchádza z dôvodu dlhodobej choroby, odchodu do dôchodku alebo prepustenia bez zavinenia, dostane trhovú hodnotu. Zlý odchádzajúci zamestnanec, napríklad niekto, kto rezignuje v krátkom čase alebo je prepustený pre závažné porušenie pracovných povinností, dostane nižšiu cenu, často nominálnu hodnotu alebo nižšiu z nominálnej a trhovej hodnoty.

Presne definujte udalosti odchodu a prepojte ich s objektívnymi faktami. Spory o to, či je niekto dobrý alebo zlý odchádzajúci, patria medzi najčastejšie spory medzi akcionármi. Zvážte tiež, ako sa ustanovenia o odchode vzťahujú na pracovnú zmluvu alebo zmluvu o vedení odchádzajúceho akcionára: dohoda, ktorá má v pracovnoprávnom kontexte účinok sankcie, môže byť súdom preskúmaná z hľadiska ochrany podľa pracovného práva.

Príklad na ilustráciu: dvaja zakladatelia vlastnia po 50 % korporátneho majetku (BV). Jeden z nich po osemnástich mesiacoch odchádza, aby sa pridal ku konkurencii. Ak zmluva definuje túto udalosť ako udalosť spôsobujúcu odchod z podniku a stanovuje cenu na nominálnej hodnote, zostávajúci zakladateľ môže získať akcie za nízku cenu a pokračovať v podnikaní. Bez takejto doložky si odchádzajúci zakladateľ ponechá polovicu spoločnosti a môže blokovať každé rozhodnutie, ktoré vyžaduje väčšinu.

Ako sa vypracuje a vymáha zmluva?

Zmluva akcionárov vás chráni iba vtedy, ak ju možno vymáhať. To závisí od presného formulovania, súladu so stanovami a účinných sankcií.

Čo by ste si mali dohodnúť pri vypracovaní návrhu?

Začnite s článkami. Skontrolujte, ktoré zákonné pravidlá už zrušili a ktoré ustanovenia dohody sa v nich musia tiež zohľadniť. Potom si preštudujte nasledujúce body:

• strany. Zahrnúť spoločnosť ako stranu, aby bola viazaná ustanoveniami, ktoré sa jej týkajú, napríklad povinnosťou nezaregistrovať prevod v rozpore so zmluvou v registri akcionárov.
• Pristúpenie. Zaviazať každého nového akcionára, aby pristúpil k dohode, a podľa možnosti zakotviť túto povinnosť v stanovách.
• Cenový mechanizmus. Vyberte si metódu oceňovania, ktorá je uskutočniteľná bez zdĺhavého expertného postupu, a stanovte si termín na ocenenie.
• Trvanie a ukončenie. Zmluva na dobu neurčitú môže byť podľa holandského práva v zásade vypovedaná. Mnohé zmluvy preto stanovujú, že zostávajú v platnosti, pokiaľ strany vlastnia podiely, a vylučujú vypovedanie.
• Klauzula o treste. Dohode dáva váhu pokuta (boete) za porušenie kľúčových povinností. Podľa článkov 6:91 a 6:94 BW môže súd znížiť pokutu, ak si to spravodlivosť jednoznačne vyžaduje, preto stanovte sumu, ktorá je primeraná záujmu, ktorý chráni.
• Rozhodné právo a súd. V prípade holandskej spoločnosti so zahraničnými akcionármi si zvoľte holandské právo a rozhodnite sa, či sa spory riešia na holandských súdoch alebo na arbitráži, napríklad podľa pravidiel Holandského arbitrážneho inštitútu (NAI).

Ako sa dohoda presadzuje?

Porušenie dohody je porušením zmluvy. Poškodený akcionár môže požadovať plnenie, náhradu škody alebo prepadnutie dohodnutej pokuty. V naliehavých prípadoch, napríklad na zabránenie prevodu akcií alebo hlasovania v rozpore so dohodou, môžete požiadať sudcu pre predbežné konanie (voorzieningenrechter) o vydanie súdneho príkazu v skrátenom konaní (kort geding).

Dohody o hlasovaní možno aj vymáhať: súd môže nariadiť akcionárovi, aby hlasoval určitým spôsobom, v prípade potreby pod hrozbou pokuty (dwangsom). V tomto prípade je dôležitá rýchlosť. Po prijatí uznesenia je vo všeobecnosti platné podľa práva obchodných spoločností, aj keď bolo prijaté v rozpore s dohodou. Uznesenie možno zrušiť len z dôvodov uvedených v zákone, napríklad ak je v rozpore s požiadavkami primeranosti a spravodlivosti podľa článku 2:8 BW. Či na to stačí porušenie dohody, závisí od okolností prípadu.

Čo môžete urobiť, ak dohoda nevyrieši spor?

Ak dohoda neponúka žiadne riešenie, holandské právo má vlastné postupy pre závažné konflikty medzi akcionármi. Zákonný postup riešenia sporov (geschillenregeling, články 2:335 a nasl. BW) umožňuje súdu nariadiť akcionárovi, ktorého konanie poškodzuje spoločnosť, prevod jeho akcií (vylúčenie), alebo nariadiť ostatným akcionárom prevzatie akcií akcionára, ktorého práva alebo záujmy boli ich konaním poškodené do takej miery, že nemožno rozumne požadovať pokračovanie v akcionárstve (odchod).

Okrem toho, Podnikateľská komora Amsterdam Odvolací súd (Ondernemingskamer) môže vykonať vyšetrovanie politiky a správania sa spoločnosti, ak existujú opodstatnené dôvody pochybovať o správnej politike (enquêterecht). Počas tohto konania môže prijať okamžité opatrenia, ako je pozastavenie výkonu funkcie riaditeľov alebo vymenovanie dočasného riaditeľa.

Čo pre vás môžeme urobiť s akcionárskou zmluvou?

Naši korporátni právnici navrhujú, kontrolujú a presadzujú zmluvy akcionárov pre holandské spoločnosti a ich akcionárov.

• Návrh zmluvy a stanovy prejdeme vedľa seba a označíme ustanovenia, ktoré musia byť zahrnuté aj v stanovách.
• Vypracujeme doložky o prevode, pretiahnutí, pripojení, odstúpení a zablokovaní, ktoré zodpovedajú rovnováhe síl medzi vami.
• S notárom pre občianske právo koordinujeme prevodnú listinu (článok 2:196 BW) a akékoľvek zmeny stanov.
• Poradíme v otázke primeranej zmluvnej pokuty a v otázke výberu medzi holandskými súdmi a arbitrážou NAI.
• V skrátenom konaní žiadame sudcu pre predbežné konanie o zastavenie prevodu akcií alebo hlasovania v rozpore so zmluvou.
• Posudzujeme, či je realistickou cestou zákonný postup riešenia sporov alebo vyšetrovanie zo strany Obchodnej komory.

zhrnutie

• Zmluva akcionárov je súkromná zmluva, ktorá dopĺňa stanovy spoločnosti; zaväzuje iba strany, ktoré ju podpísali alebo k nej pristúpili.
• Kľúčovými klauzulami sú obmedzenia prevodu a predkupné práva, prevzatie a odkúpenie akcií prostredníctvom zmluvy, ustanovenia o odstúpení, mechanizmus zablokovania a vyhradené záležitosti.
• Do stanov patria aj ustanovenia, ktoré musia byť záväzné pre spoločnosť alebo budúcich akcionárov; nevyhnutná je prístupová povinnosť.
• Zákonné pravidlá, ako napríklad test rozdelenia podľa článku 2:216 BW a notárska zápisnica o prevode akcií, nemožno zrušiť dohodou.
• Vymáhanie závisí od presnej formulácie, primeranej sankcie a rýchleho konania, ak je to potrebné v rámci skráteného konania.

Často kladené otázky