Pre podnikateľov je veľmi dôležité získať finančné zabezpečenie. Ak uzavriete dohodu s inou stranou, chcete sa ubezpečiť, že protistrana plní svoje zmluvné platobné povinnosti. Ak poskytujete financovanie alebo investujete v prospech inej osoby, tiež chcete zaručiť, že suma, ktorú ste poskytli, bude nakoniec vrátená. Inými slovami, chcete získať finančné zabezpečenie. Získanie finančnej záruky zabezpečí, že veriteľ má záruku, keď zistí, že jeho pohľadávka nebude splnená. Podnikatelia a spoločnosti majú rôzne možnosti získať finančné zabezpečenie. V tomto článku sa bude diskutovať o zodpovednosti, úschove, (materskej spoločnosti) záruke, vyhlásení 403, hypotéke a záložnom práve.
1. Viacnásobná zodpovednosť
V prípade viacnásobnej zodpovednosti, ktorá sa tiež nazýva spoločná zodpovednosť, sa striktne nevyjadruje žiadna záruka, ale existuje spoludlžník, ktorý preberá zodpovednosť za ostatných dlžníkov. Viacerá zodpovednosť vyplýva z článku 6: 6 holandského občianskeho zákonníka. Príkladom viacerých záväzkov v rámci korporátnych vzťahov sú spoločníci, ktorí sú jednotlivo zodpovední za dlhy spoločnosti, alebo riaditelia právnických osôb, ktorí za určitých okolností môžu byť osobne zodpovední za dlhy spoločnosti. Viacerá zodpovednosť sa často stanovuje ako záruka v dohode medzi stranami. Všeobecne platí, že ak je plnenie vyplývajúce z dohody splatné dvoma alebo viacerými dlžníkmi, každý z nich je zaviazaný za rovnaký podiel. Preto môžu byť povinní plniť iba svoju vlastnú časť dohody. Viacerá zodpovednosť je však výnimkou z tohto pravidla. V prípade viacerých záväzkov existuje plnenie, ktoré musia vykonať dvaja alebo viacerí dlžníci, ale každý dlžník môže byť držaný samostatne, aby mohol vykonať celé plnenie. Veriteľ má právo na splnenie celej zmluvy od každého dlžníka. Preto si veriteľ môže zvoliť, ktorý z dlžníkov chce osloviť, a potom môže od tohto jedného dlžníka požadovať plnú sumu. Ak jeden dlžník zaplatí celú sumu, spoludlžníci už dlžníkovi dlžníkovi nič nedlužia.
1.1 Právo na odvolanie
Dlžníci sú vnútorne povinní navzájom sa platiť, takže dlh, ktorý zaplatil jeden dlžník, musí byť vyrovnaný medzi všetkými dlžníkmi. Toto sa nazýva právo na odvolanie. Právo na odvolanie je právo dlžníka na vymáhanie toho, čo zaplatil za iného zodpovedného. Ak je dlžník vážne zodpovedný za zaplatenie dlhu a zaplatí celý dlh, získa právo na vymáhanie tohto dlhu od svojich dlžníkov.
Ak si dlžník už neželá byť zodpovedný za financovanie, ktoré uzavrel spolu s inými dlžníkmi, môže písomne požiadať veriteľa, aby ho zbavil zodpovednosti. Príkladom je situácia, keď dlžník uzavrel zmluvu o spoločnom pôžičke s partnerom, ale chce spoločnosť opustiť. V takom prípade musí veriteľ vždy písomne odvolať viacnásobnú zodpovednosť; ústny záväzok vašich spoludlžníkov, že zaplatia dlhy, nie je dostatočný. Ak spoludlžníci nemôžu alebo nemôžu splniť túto ústnu dohodu, veriteľ si od vás stále môže nárokovať celý dlh.
1.2. Požiadavka súhlasu
Manželský alebo registrovaný partner dlžníka, ktorý je nerozdielne zodpovedný, je chránený zákonom. Podľa článku 1:88 ods. 1 písm. C) holandského občianskeho zákonníka vyžaduje manžel od druhého manžela súhlas s uzatváraním zmlúv, ktoré sú pre neho ako pre solidárne zodpovedného spoludlžníka záväzné, iné ako pri bežných obchodných činnostiach spoločnosti. Ide o takzvanú požiadavku súhlasu. Zámerom tohto článku je chrániť manželov pred právnymi krokmi, ktoré môžu znamenať veľké finančné riziko. Ak je veriteľ zodpovedný za spoludlžníka nerozdielne zodpovedného za celú pohľadávku, môže to mať následky aj pre manžela / manželku spoludlžníka. Existuje však výnimka z tejto požiadavky na súhlas. Podľa článku 1:88 odsek 5 holandského občianskeho zákonníka sa súhlas nevyžaduje, ak riaditeľ akciovej spoločnosti alebo súkromnej spoločnosti s ručením obmedzeným (Dutch NV a BV) uzavrel dohodu, zatiaľ čo tento riaditeľ je sám alebo spoločne so svojimi spoločníkmi, vlastníkom väčšiny akcií a ak bola dohoda uzavretá v mene bežnej obchodnej činnosti spoločnosti. V tejto súvislosti je potrebné splniť dve požiadavky: riaditeľ je konateľom a väčšinovým akcionárom alebo vlastní väčšinu akcií spolu so svojimi spoluriaditeľmi. Dohoda bola uzavretá v mene bežných obchodných činností spoločnosti. Ak obidve tieto požiadavky nie sú splnené, uplatňuje sa požiadavka na súhlas.
2. Podmienené
Ak strana požaduje zabezpečenie, aby bola vyplatená peňažná pohľadávka, toto zabezpečenie môže poskytnúť aj úschova. [1] Podmienené viazanie je odvodené z článku 7: 850 holandského občianskeho zákonníka. O úschove hovoríme, keď sa tretia strana zaviaže veriteľovi za záväzok, ktorý musí splniť iná strana (hlavný dlžník). To sa deje uzavretím dohody o úschove. Tretia strana, ktorá poskytuje zabezpečenie, sa nazýva ručiteľ. Ručiteľ preberá záväzok voči veriteľovi hlavného dlžníka. Ručiteľ preto neprijíma zodpovednosť za svoj vlastný dlh, ale za dlh iného účastníka a osobne poskytuje zábezpeku na zaplatenie tohto dlhu. Ručiteľ ručí celým svojím majetkom. Podmienené viazanie je možné dohodnúť na plnenie záväzkov, ktoré už existujú, ale aj na plnenie budúcich záväzkov. Podľa článku 7: 851 ods. 2 holandského občianskeho zákonníka musia byť tieto budúce povinnosti dostatočne určiteľné v okamihu uzavretia úschovy. Ak hlavný dlžník nemôže plniť svoje povinnosti vyplývajúce z dohody, môže sa veriteľ obrátiť na splnenie týchto povinností s ručením. Podľa článku 7: 851 holandského občianskeho zákonníka je úschova závislá od povinnosti dlžníka, na ktorý bol úschova uzavretá. Podmienené viazanie preto zaniká, keď dlžník splnil svoje povinnosti vyplývajúce z hlavnej dohody.
Veriteľ sa nemôže jednoducho obrátiť na ručiteľa, aby zaplatil dlh. Dôvodom je skutočnosť, že v úschove zohráva úlohu takzvaná zásada subsidiarity. To znamená, že veriteľ sa nemôže okamžite odvolať na ručiteľa o platbu. Po prvé ručiteľ nemôže byť braný na zodpovednosť za platbu skôr, ako hlavný dlžník nesplnil svoje povinnosti. Vyplýva to z článku 7: 855 holandského občianskeho zákonníka. To znamená, že veriteľ môže byť braný na zodpovednosť až vtedy, keď veriteľ prvýkrát osloví hlavného dlžníka. Veriteľ musí urobiť všetko potrebné na preukázanie toho, že dlžník, ktorého sa ručiteľ zaviazal, nesplnil svoju platobnú povinnosť. Veriteľ musí v každom prípade poslať oznámenie o platobnej neschopnosti hlavnému dlžníkovi. Veriteľ sa môže odvolať na ručiteľa, aby získal platbu, iba ak hlavný dlžník stále nesplní platobnú povinnosť aj po prijatí tohto oznámenia o omeškaní. Ručiteľ však má tiež možnosť brániť sa proti nároku veriteľa. Na tento účel má k dispozícii rovnaké prostriedky obrany, aké má hlavný dlžník, ako napríklad pozastavenie, odpustenie alebo odvolanie v prípade nesúladu. Vyplýva to z článku 7: 852 holandského občianskeho zákonníka.
2.1 Právo na odvolanie
Ručiteľ, ktorý zaplatí dlh dlžníka, môže od dlžníka získať späť túto sumu. Právo na odvolanie sa preto vzťahuje aj na viazaný účet. V úschove sa uplatňuje osobitná forma práva na postihy, a to subrogácia. Hlavným pravidlom je, že pohľadávka prestane existovať po zaplatení pohľadávky. Výnimkou z tohto pravidla je však subrogácia. V subrogácii sa nárok prevedie na iného majiteľa. V takom prípade pohľadávka veriteľa platí iná strana ako dlžník. V úschove je pohľadávka zaplatená treťou stranou, menovite ručiteľom. Zaplatením dlhu sa však pohľadávka voči dlžníkovi nestratí, autobus sa prevedie z veriteľa na ručiteľa, ktorý dlh zaplatil. Po zaplatení dlhu môže ručiteľ za to ísť a vymáhať sumu od dlžníka, pre ktorého uzavrel dohodu o viazanom trhu. Prechod práv je možný iba v prípadoch, ktoré sú upravené zákonom. Postúpenie týkajúce sa úschovy je možné na základe článku 7: 866 holandského občianskeho zákonníka jo. článok 6:10 holandského občianskeho zákonníka.
2.2 obchodné a súkromné viazanie
Existuje rozdiel medzi obchodnou a súkromnou úschovou. Podnikateľský úschov je úschovňa, ktorá sa uzatvára pri výkone povolania alebo podnikania, súkromná úschova je úschovňa, ktorá sa uzatvára mimo výkonu povolania alebo podnikania. Právna osoba aj fyzická osoba môžu uzavrieť dohodu o viazanom obchode. Príkladom je holdingová spoločnosť, ktorá uzatvára s bankou dohodu o zverení majetku na financovanie svojej dcérskej spoločnosti, a rodičia, ktorí uzavreli zmluvu o zverení do úschovy, aby zabezpečili vyplatenie hypotekárneho úroku ich dieťaťa banke. Podmienečný účet nemusí byť vždy uzavretý v mene banky, je možné uzavrieť aj dohody o viazanom trhu s inými veriteľmi.
Väčšinou je jasné, či bola uzavretá obchodná alebo súkromná úschova. Ak spoločnosť uzavrie zmluvu o viazanom predaji, obchodný záväzok sa uzavrie. Ak fyzická osoba uzavrie zmluvu o viazanom trhu, spravidla sa uzavrie súkromný viazaný obchod. Nejednoznačnosť sa však môže vyskytnúť, keď riaditeľ akciovej spoločnosti alebo súkromná spoločnosť s ručením obmedzeným uzavrie v mene právnickej osoby dohodu o úschove. Článok 7: 857 Holandský občiansky zákonník znamená, čo sa rozumie pod súkromným úschovom: uzavretie úschovy fyzickou osobou, ktorá nekonala pri výkone svojho povolania, ani pre bežnú prax akciovej spoločnosti alebo súkromnej spoločnosti s ručením obmedzeným spoločnosť. Ručiteľom musí byť aj riaditeľ spoločnosti a väčšinu akcií musí vlastniť sám alebo so svojimi spoluriaditeľmi. Dôležité sú dve kritériá:
- ručiteľom je generálny riaditeľ a majoritný akcionár alebo väčšina akcií vlastní spolu so svojimi spoluriaditeľmi;
- úschova sa uzatvára v mene bežných obchodných činností spoločnosti.
V praxi často existuje generálny riaditeľ / majoritný akcionár, ktorý uzavrie zmluvu o viazanom predaji. Generálny riaditeľ / majoritný akcionár určuje politiku spoločnosti a bude mať osobný záujem na zverení majetku svojej spoločnosti, pretože je možné, že banka nebude chcieť poskytnúť financovanie bez uzavretia dohody o viazaní úschovy. Okrem toho musí byť dohoda o viazanom trhu, ktorú uzavrel generálny riaditeľ / majoritný akcionár, uzavretá aj na účely bežných obchodných činností. Pre každú situáciu je to však iné a zákon nedefinuje pojem „bežné obchodné činnosti“. S cieľom posúdiť, či sa úschova uzatvára na účely bežných obchodných činností, je potrebné preskúmať okolnosti prípadu. Po splnení obidvoch kritérií sa uzavrie obchodná väzba. Ak riaditeľ, ktorý uzatvára úschovný účet, nie je výkonným riaditeľom / väčšinovým akcionárom alebo ak nebol viazaný predaj uzatvorený na účely bežných obchodných činností, uzatvára sa súkromný úschovný účet.
Na súkromný úschov sa vzťahujú ďalšie pravidlá. Zákon poskytuje ochranu manželskému alebo registrovanému partnerovi súkromného ručiteľa. Požiadavka súhlasu sa týka tiež súkromného úschovy. Podľa článku 1:88 ods. 1 písm. C) holandského občianskeho zákonníka manžel / manželka potrebuje súhlas druhého z manželov / manželiek na uzavretie dohody, ktorej úmyslom je zaviazať ho ako ručiteľa. Na uzavretie platnej dohody o súkromnom viazaní sa preto vyžaduje súhlas manžela / manželky ručiteľa. V článku 1:88 ods. 5 holandského občianskeho zákonníka sa však uvádza, že tento súhlas sa nevyžaduje, ak je úschova uzavretá obchodným ručiteľom. Ochrana manžela / manželky ručiteľa sa preto vzťahuje iba na dohody o súkromnom viazaní.
3. záruka
Záruka je ďalšou možnosťou na získanie záruky, že bude vyplatená reklamácia. Záruka je právo na osobnú bezpečnosť, keď tretia strana preberá nezávislý záväzok plniť záväzok medzi veriteľom a dlžníkom. Zo záruky teda vyplýva, že tretia strana zaručuje splnenie záväzkov dlžníka. Ručiteľ sa zaväzuje zaplatiť dlh, ak dlžník nemôže alebo nebude platiť. [2] Záruka nie je upravená zákonom, ale záruka sa uzatvára na základe dohody medzi stranami.
3.1. Záruka príslušenstva
S cieľom získať bezpečnosť je možné rozlišovať medzi dvoma formami záruk; záruka na príslušenstvo a abstraktná záruka. Záruka na príslušenstvo je závislá od vzťahu medzi veriteľom a dlžníkom. Na prvý pohľad je záruka príslušenstva veľmi podobná úschove. Rozdiel je však v tom, že ručiteľ, pokiaľ ide o doplnkovú záruku, sa nezaväzuje k rovnakému plneniu ako hlavný dlžník, ale k osobnému záväzku v inom kontexte. Jednoduchým príkladom je prípad, keď sa ručiteľ zaväzuje dodať paradajky veriteľovi, ak dlžník nesplní svoju povinnosť dodávať zemiaky. V takom prípade sa obsah povinnosti ručiteľa líši od obsahu povinnosti dlžníka. To však neznižuje skutočnosť, že medzi týmito dvoma záväzkami existuje veľké spojenie. Záruka na príslušenstvo dopĺňa vzťah medzi veriteľom a dlžníkom. Záruka príslušenstva bude navyše často mať funkciu bezpečnostnej siete; ručiteľ je vyzvaný, aby splnil svoj záväzok, iba ak hlavný dlžník nesplní svoje povinnosti.
Hoci záruka nie je výslovne uvedená v zákone, článok 7: 863 holandského občianskeho zákonníka implicitne odkazuje na záruku na príslušenstvo. Podľa tohto článku sa ustanovenia týkajúce sa súkromného úschovy vzťahujú aj na dohody, v ktorých sa osoba zaviaže k určitej službe v prípade, že tretia strana nesplní konkrétnu povinnosť s iným obsahom voči veriteľovi. Ustanovenia týkajúce sa súkromného úschovy sa preto vzťahujú aj na záruku na príslušenstvo, ktorú uzatvára súkromná osoba.
3.2 Abstraktná záruka
Okrem záruky na príslušenstvo poznáme aj finančnú bezpečnosť abstraktnej záruky. Na rozdiel od záruky za príslušenstvo je abstraktná záruka nezávislým záväzkom ručiteľa voči veriteľovi. Táto záruka je nezávislá od základného vzťahu medzi veriteľom a dlžníkom. V prípade abstraktnej záruky sa ručiteľ za určitých podmienok zaväzuje k nezávislej povinnosti vykonať plnenie pre dlžníka. Toto plnenie nie je viazané na základnú dohodu medzi dlžníkom a veriteľom. Najznámejším príkladom abstraktnej záruky je banková záruka.
Ak sa uzavrie abstraktná záruka, ručiteľ sa nemôže dovolávať obhajoby zo základného vzťahu. Ak sú splnené podmienky záruky, ručiteľ nemôže zabrániť platbe. Dôvodom je skutočnosť, že záruka vyplýva zo samostatnej dohody medzi veriteľom a ručiteľom. To znamená, že veriteľ sa môže okamžite obrátiť na ručiteľa bez toho, aby musel dlžníkovi poslať oznámenie o omeškaní. Uzavretím záruky preto veriteľ získa vysoký stupeň istoty, že mu je dlh splatený. Ručiteľ okrem toho nemá právo na postih. Strany však môžu do záručnej dohody zahrnúť ochranné opatrenia. Právne účinky abstraktnej záruky nevyplývajú z právnych predpisov, ale môžu ich vyplniť samotné strany. Hoci ručiteľ nemá podľa zákona žiadne právo na odvolanie, môže sám zabezpečiť prostriedky na vymáhanie. Protizáruku možno napríklad uzavrieť s dlžníkom alebo je možné vyhotoviť listinu o odškodnení.
3.3 Záruka materskej spoločnosti
V práve obchodných spoločností sa často uzatvára záruka materskej spoločnosti. Záruka materskej spoločnosti znamená, že materská spoločnosť sa zaviaže plniť povinnosti dcérskej spoločnosti tej istej skupiny, ak samotná dcérska spoločnosť tieto povinnosti neplní alebo nemôže splniť. Túto záruku je samozrejme možné dohodnúť iba so spoločnosťami, ktoré sú súčasťou skupiny alebo holdingovej spoločnosti. Skupinová záruka je v zásade abstraktná záruka. Spravidla však neexistuje koncept „najskôr zaplatiť, potom hovoriť“, podľa ktorého ručiteľ okamžite splatí dlh bez toho, aby v podstate skontroloval, či existuje požadovaná pohľadávka voči dlžníkovi. Dôvodom je to, že dlžník je dcérskou spoločnosťou ručiteľa; ručiteľ bude najskôr chcieť skontrolovať, či existuje skutočne požadovaná pohľadávka. Napriek tomu je možné do dohody o záruke zabudovať konštrukciu typu „najskôr zaplatiť, potom hovoriť“. Koniec koncov, strany môžu zostaviť záruku podľa svojich vlastných želaní. Strany musia tiež určiť, či záruka zahŕňa iba záruku platby, alebo či musí záruka pokrývať aj ďalšie povinnosti, a teda predstavuje záruku plnenia. Rozsah, trvanie a podmienky záruky si tiež určujú samotné strany. Záruka materskej spoločnosti môže poskytnúť riešenie v prípade bankrotu dcérskej spoločnosti, ale iba v prípade, že sa materská spoločnosť nezrúti spolu so svojimi dcérskymi spoločnosťami.
4. Výrok 403
V rámci skupiny spoločností sa často vydáva aj tzv. Vyhlásenie 403. Toto vyhlásenie vychádza z článku 2: 403 holandského občianskeho zákonníka. Vydaním vyhlásenia 403 sú dcérske spoločnosti patriace do skupiny oslobodené od zostavovania a zverejňovania samostatnej ročnej účtovnej závierky. Namiesto toho sa zostavuje konsolidovaná ročná účtovná závierka. Toto je ročná účtovná závierka materskej spoločnosti, v ktorej sú zahrnuté všetky výsledky dcérskych spoločností. Konsolidovaná ročná účtovná závierka vychádza z toho, že všetky dcérske spoločnosti, aj keď často fungujú relatívne nezávisle, nakoniec spadajú pod správu a dohľad nad materskou spoločnosťou. Vyhlásenie 403 je jednostranný právny akt, z ktorého vyplýva nezávislý záväzok pre materskú spoločnosť. To znamená, že vyhlásenie 403 je mimosúdnym záväzkom. Vyhlásenie 403 vydávajú nielen veľké medzinárodné skupiny; malé skupiny, napríklad pozostávajúce z dvoch spoločností s ručením obmedzeným, môžu tiež použiť vyhlásenie 403. Vyhlásenie 403 musí byť zapísané v obchodnom registri obchodnej komory. Toto vyhlásenie uvádza, ktoré dlhy dcérskej spoločnosti sú kryté materskou spoločnosťou a od ktorého dátumu.
Druhou stranou vyhlásenia 403 je, že materská spoločnosť s týmto vyhlásením vyhlasuje, že je zodpovedná za záväzky svojich dcérskych spoločností. Materská spoločnosť je preto nerozdielne zodpovedná za dlhy vyplývajúce z právnych úkonov dcérskych spoločností. Táto viacnásobná zodpovednosť znamená, že veriteľ dcérskej spoločnosti, pre ktorú bolo vydané vyhlásenie 403, si môže zvoliť, ktorá právnická osoba sa chce obrátiť na splnenie svojej pohľadávky: dcérska spoločnosť, s ktorou uzavrel primárnu dohodu, alebo materská spoločnosť, ktorá vydala 403-vyhlásenie. Týmto niekoľkým záväzkom je veriteľovi poskytnutá kompenzácia za nedostatok prehľadu o finančnej situácii dcérskej spoločnosti, ktorá je jeho protistranou. Zatiaľ čo vyššie uvedené finančné cenné papiere majú za následok iba zodpovednosť voči zmluvnej strane, s ktorou sa uzavrela zmluva, vyhlásenie 403 vytvára zodpovednosť voči všetkým veriteľom dcérskych spoločností. Môže existovať viac veriteľov, ktorí sa môžu obrátiť na materskú spoločnosť pri plnení svojich pohľadávok. Potenciálna zodpovednosť vyplývajúca z vyhlásenia 403 je preto značná. Nevýhodou je, že vyhlásenie 403 môže ovplyvniť celú skupinu, keď dcérska spoločnosť čelí finančným problémom. Ak dcérska spoločnosť zbankrotuje, celá skupina sa môže zrútiť.
4.1 Zrušenie vyhlásenia 403
Je možné, že materská spoločnosť už nechce byť zodpovedná za dlhy alebo jej dcérske spoločnosti. Môže sa to stať, keď materská spoločnosť chce dcérsku spoločnosť predať. Aby bolo možné odvolať vyhlásenie 403, musí sa postupovať podľa článku 2: 404 holandského občianskeho zákonníka. Tento postup pozostáva z dvoch prvkov. Predovšetkým je potrebné zrušiť vyhlásenie 403. Vyhlásenie o zrušení musí byť uložené v obchodnom registri obchodnej komory. Toto vyhlásenie o zrušení znamená, že materská spoločnosť už nezodpovedá za dlhy dcérskej spoločnosti, ktoré vzniknú po vydaní vyhlásenia o zrušení. Podľa článku 2: 404 ods. 2 holandského občianskeho zákonníka však materská spoločnosť bude naďalej zodpovedná za dlhy vyplývajúce z právnych aktov, ktoré boli uzavreté pred zrušením vyhlásenia 403. Zodpovednosť preto naďalej existuje za dlhy vyplývajúce z dohôd, ktoré boli uzavreté po vydaní vyhlásenia 403, ale pred vydaním vyhlásenia o zrušení. Je to ochrana veriteľa, ktorý mohol uzavrieť dohodu s ohľadom na istotu vyhlásenia 403.
Je však možné ukončiť zodpovednosť v súvislosti s týmito predchádzajúcimi právnymi aktmi. Na tento účel sa musí dodržať ďalší postup, ktorý vychádza z článku 2: 404 ods. 3 holandského občianskeho zákonníka. Pri tomto postupe sa uplatňuje niekoľko podmienok:
- dcérska spoločnosť už nemôže byť súčasťou skupiny;
- oznámenie o úmysle ukončiť vyhlásenie 403 musí byť k dispozícii na nahliadnutie v Obchodnej komore najmenej dva mesiace;
- od oznámenia v národných novinách, že oznámenie o ukončení je k dispozícii na nahliadnutie, musí uplynúť najmenej dva mesiace.
Veritelia majú okrem toho stále možnosť namietať proti zámeru ukončiť vyhlásenie 403. Vyhlásenie 403 možno ukončiť, len ak nebol podaný žiadny alebo žiadny včasný odpor alebo ak bol podaný odporca vyhlásený za neplatný. Len v prípade, že sú splnené podmienky zrušenia a ukončenia vyhlásenia 403, materská spoločnosť už viac nezodpovedá za žiadne dlhy dcérskej spoločnosti. Je dôležité, aby sa toto zrušenie a ukončenie vykonávali opatrne; v prípade, že zrušenie alebo ukončenie nebolo riadne vykonané, môže byť materská spoločnosť dokonca zodpovedná za dlhy dcérskej spoločnosti, ktorá bola predaná pred rokmi.
5. Hypotéka a záložné právo
Finančné zabezpečenie je možné získať aj zriadením hypotéky alebo záložného práva. Aj keď sa tieto formy finančného zabezpečenia navzájom silne podobajú, existuje niekoľko rozdielov.
5.1. hypotéka
Hypotéka je finančné zabezpečenie, ktoré si strany môžu dohodnúť. Hypotéka znamená, že jedna strana poskytuje pôžičku druhej strane. Následne sa stanoví hypotéka s cieľom získať finančné zabezpečenie v súvislosti so splatením tejto pôžičky. Hypotéka je vlastnícke právo, ktoré sa dá zistiť vo vzťahu k majetku dlžníka. Ak dlžník nie je schopný splácať svoj úver, veriteľ si môže nárokovať nehnuteľnosť, aby splnil svoju pohľadávku. Najznámejším príkladom hypotéky je samozrejme vlastník domu, ktorý sa dohodol s bankou, že mu banka poskytne úver, a potom použije svoj dom ako záruku na splatenie úveru. Neznamená to však, že hypotéku je možné zriadiť iba prostredníctvom banky. Hypotéku môžu uzavrieť aj iné spoločnosti a jednotlivci. Terminológia v hypotékach môže byť mätúca. V bežnej reči strana, napríklad banka, poskytuje hypotéku inej strane. Z právneho hľadiska je však dlžníkom poskytovateľ hypotéky, zatiaľ čo strana, ktorá poskytuje pôžičku, je držiteľom hypotéky. Banka je preto držiteľom hypotéky a poskytovateľom hypotéky je osoba, ktorá chce kúpiť dom.
Charakteristikou hypotéky je, že hypotéku nemožno uzavrieť na každý majetok; podľa článku 3: 227 holandského občianskeho zákonníka je možné založiť hypotéku iba na registrovaný majetok. Pri predaji registrovaného majetku je potrebné tento prenos zaregistrovať vo verejných registroch. Až po tejto registrácii kupujúci zaregistruje nehnuteľnosť. Príkladom registrovaného majetku sú pozemky, domy, člny a lietadlá. Auto nie je registrovaným majetkom. Hypotéku je možné okrem toho zriadiť iba v prospech „dostatočne stanoviteľnej pohľadávky“. Vyplýva to z článku 3: 231 holandského občianskeho zákonníka. To znamená, že musí byť jasné, o aký nárok ide. Ak má veriteľ dve pohľadávky voči dlžníkovi, musí byť jasné, na ktorú z týchto dvoch pohľadávok bolo poskytnuté hypotekárne právo. Okrem toho zostáva vlastníkom nehnuteľnosti, v mene ktorej je zriadená hypotéka; vlastníctvo neprechádza po založení hypotekárneho práva. Hypotéka sa vždy zakladá vydaním notárskej zápisnice.
Ak dlžník nesplní svoje platobné povinnosti, veriteľ môže uplatniť svoje hypotekárne právo predajom nehnuteľnosti, v mene ktorej bola hypotéka založená. Na tento účel sa nevyžaduje súdny príkaz. Toto sa nazýva okamžité vykonanie a vychádza z článku 3: 268 holandského občianskeho zákonníka. Je dôležité mať na pamäti, že veriteľ môže nehnuteľnosť predať iba na splnenie svojej pohľadávky; nemusí vlastniť nehnuteľnosť. Tento zákaz je výslovne uvedený v článku 3: 235 holandského občianskeho zákonníka. Dôležitou črtou hypotéky je, že držiteľ hypotéky má prednosť pred ostatnými veriteľmi, ktorí chcú uplatniť svoj majetok, aby mohli uspokojiť svoje pohľadávky. Toto je podľa článku 3: 227 holandského občianskeho zákonníka. Počas bankrotu nemusí držiteľ hypotéky brať ohľad na ostatných veriteľov, ale môže jednoducho uplatniť svoje hypotekárne právo. Je prvým veriteľom, ktorý môže splniť svoju pohľadávku so ziskami z predaja registrovaného majetku.
5.2. zástava
Zabezpečovacie právo porovnateľné s hypotékou je záložné právo. Na rozdiel od hypotéky nie je možné založiť záložné právo na nehnuteľný majetok. Sľub však možno založiť prakticky na každom inom majetku, ako je hnuteľný majetok, práva na doručiteľa alebo na objednávku a dokonca aj na užívanie takéhoto majetku alebo práva. To znamená, že záložné právo možno stanoviť na vozidlách, ako aj na sumy, ktoré majú prijímať dlžníci. Veriteľ zriadi záložné právo, aby získal záruku, že pohľadávka bude vyplatená. Medzi veriteľom (držiteľom záložného práva) a dlžníkom (poskytovateľ záložného práva) sa uzavrie dohoda. Ak dlžník nesplní svoje platobné povinnosti, veriteľ má právo predať nehnuteľnosť a splniť svoju pohľadávku so ziskom z nej. Ak dlžník nesplní svoje platobné povinnosti, veriteľ môže nehnuteľnosť okamžite predať. Podľa článku 3: 248 holandského občianskeho zákonníka sa na tento účel nevyžaduje súdny príkaz, čo znamená, že sa uplatňuje okamžité vykonanie. Podobne ako v prípade hypotéky, veriteľ nemá právo spravovať majetok, v mene ktorého bolo priznané záložné právo; smie predať nehnuteľnosť a svoju pohľadávku splniť iba so ziskom. Vyplýva to z článku 3: 235 holandského občianskeho zákonníka. Veriteľ, ktorý má záložné právo, má v zásade prednosť pred ostatnými veriteľmi v prípade bankrotu alebo pozastavenia platby. Môže však záležať na tom, či bolo uzavreté majetkové záložné právo alebo nezverejnené záložné právo.
5.2.1 Zástavné záložné právo a nezverejnené záložné právo
Majetkové záložné právo sa uzatvára, keď je majetok „pod kontrolou držiteľa záložného práva alebo tretej strany“. Vyplýva to z článku 3: 236 holandského občianskeho zákonníka. To znamená, že založený majetok sa prevedie na veriteľa; veriteľ skutočne vlastní majetok, ktorý vlastní, počas obdobia, počas ktorého záložné právo pretrváva. Vlastnícke záložné právo sa zakladá na tom, že sa tovar dostane pod kontrolu veriteľa. Veriteľ sa musí starať o majetok a prípadne vykonať údržbu. Tieto náklady na údržbu musí uhradiť dlžník.
Okrem záložného práva máme aj nezverejnený záložný list, ktorý sa nazýva aj záložný záložný list. Toto je podľa článku 3: 237 holandského občianskeho zákonníka. Ak vznikne nezverejnený záložný záväzok, majetok sa nedostane pod kontrolu veriteľa, ale vyhotoví sa listina, v ktorej sa uvádza, že nezverejnený záložný záväzok sa zakladá. Môže ísť o notársku zápisnicu, ako aj o listinu súkromnú. Súkromný čin sa však musí zaregistrovať u notára alebo na daňovom úrade. Nezverejnené sľuby často používajú spoločnosti, ktoré chcú založiť sľub na stroji. Keby sa mal stroj preniesť do vlastníctva veriteľa, spoločnosť by nemohla vykonávať svoje obchodné činnosti.
Majetkové záložné právo vytvára silnejšie bezpečnostné právo ako nezverejnené záložné právo. Keď sa vytvorí záložné právo, veriteľ už vlastní majetok. Toto nie je prípad, keď sa vytvorí nezverejnený prísľub. V takom prípade musí veriteľ presvedčiť dlžníka o odovzdaní majetku. Ak to dlžník odmieta, môže byť dokonca potrebné vynútiť prenos tovaru prostredníctvom súdu. Rozdiel medzi majetkovým záložným právom a nezverejneným záložným právom tiež zohráva úlohu pri bankrote a pozastavení platby. Ako už bolo uvedené, veriteľ má právo na okamžité vykonanie; môže nehnuteľnosť okamžite predať, aby splnil svoj nárok. Majitelia záložných práv majú v konkurze prednosť pred ostatnými veriteľmi. Existuje však rozdiel medzi majetkovým záložným právom a nezverejneným záložným právom. Držitelia záložného práva majú tiež pred daňovými orgánmi prednosť v prípade bankrotu dlžníka. Držitelia nezverejneného záložného práva nemajú pred daňovými orgánmi prednosť; v čase bankrotu dlžníka má pred daňovým úradom prednosť právo vlastníka nezverejneného záložného práva. Vlastnícky záložný list preto ponúka počas bankrotu väčšiu bezpečnosť ako nezverejnený záložný list.
6. Záver
Z vyššie uvedeného vyplýva, že existuje niekoľko spôsobov, ako získať finančné zabezpečenie: niekoľko záväzkov, úschova, (záruka materskej spoločnosti), vyhlásenie 403, hypotéka a záložné právo. V zásade sú tieto cenné papiere vždy stanovené dohodou. Niektoré finančné cenné papiere môžu byť štruktúrované bez formy, podľa želania samotných strán, zatiaľ čo iné finančné cenné papiere podliehajú zákonným ustanoveniam. Výsledkom je, že rôzne formy finančného zabezpečenia majú všetky výhody a nevýhody. Platí to pre stranu, ktorá vyžaduje bezpečnosť, aj pre stranu, ktorá poskytuje bezpečnosť. Niektoré finančné cenné papiere ponúkajú veriteľovi väčšiu ochranu ako iné, ale môžu mať aj iné nevýhody. V závislosti od situácie je možné medzi stranami uzavrieť primeranú formu finančného zabezpečenia.
[1] Podmienené viazanie sa často nazýva záruka. Podľa holandského práva však existujú dve formy finančného zabezpečenia, ktoré sa prekladajú ako záruky v angličtine. Aby bol tento článok zrozumiteľný, bude sa pre túto konkrétnu finančnú bezpečnosť používať termín úschova.
[2] Pojem „ručiteľ“ je uvedený v úschove aj v záruke. Význam tohto pojmu však závisí od použitého bezpečnostného práva.